Оглавление 
 

Введение…………………………………………………………………………...4

1. Трудовой  договор: понятие и его содержание……………………………….6

1.1 Трудовой  и гражданско-правовой договор:  сходство и различия…………6

1.2 Обязательные  условия трудового договора………………………………..11

1.3 Дополнительные условия трудового договора…………………………….25

2. Некоторые  проблемы теории и практики  заключения трудового 

договора…………………………………………………………………………..38

2.1 Анализ  проблем, возникающих при заключении  трудового договора…..38

2.2 Сочетание  воли и волеизъявления лица при заключении трудового договора. Момент и способ заключения трудового договора………………..49

2.3 Форма  договора и основания возникновения  трудовых отношений…….54

Заключение……………………………………………………………………….59

Список  сокращений……………………………………………………………...66

Библиография…………………………………………………………………….67

Приложение 1: «Правовые  последствия заключения гражданско-правового  договора, предметом которого является оказание услуг или выполнение работ, и трудового договора»…………………………………………………...72

Приложение 2: «Отличие трудового договора от гражданско-правовых договоров, предметом которых является оказание услуг или выполнение работ»……………………………………………………………………………..74

Приложение 3: «Трудовой договор»…………………………………………...75

Приложение 4: «Решение Федерального суда Центрального

района города Красноярска от 02 марта 2006 года»…………………………..77 
 
 
 

Введение 

      1 февраля 2002 г. вступил в действие  Трудовой кодекс Российской Федерации,  а с 6 октября 2006г. вступили  в силу его глобальные изменения,  которые способствуют развитию  договорных отношений в области труда, направлены на установление более четких прав, обязанностей и условий трудового договора, устанавливают существенные трудовые гарантии для работников и обязывают работодателя их обеспечивать.

      Безусловно, новая редакция Трудового кодекса РФ устранила множественные спорные вопросы и проблемы. Выбрав тему «Трудовой договор: общие положения» постараюсь отразить: насколько изменились нормы Трудового кодекса РФ, регулирующие положения о трудовом договоре, его сущности, порядке его заключения и т.д. Считаю выбранную тему одной из актуальнейших на сегодняшний день ввиду ее новизны. К тому же научных статей монографий и комментариев новой редакции Трудового кодекса РФ пока еще нет, поэтому постараюсь высказать свое мнение по многим спорным вопросам.

      При работе над темой ВКР использовался  метод сравнения, анализа, синтеза. Сравниваются положения трудового  кодекса РФ до 06.10.2006г. и после  вступления в силу изменений в  него. Анализируются многие спорные  ситуации, делаются соответствующие  выводы.

      Предметом исследования данной ВКР являются общие  положения трудового договора, а  также проблемы его заключения.

      Целью исследования является сравнительный  анализ новых, измененных норм Трудового  кодекса РФ со старыми, а также  выявление наиболее спорных вопросов и поиск путей их решения.

      Задачами  являются:

• раскрытие сущности трудового договора, его основных элементов и содержания;
• поиск отличий между трудовым и гражданско-правовым договором;
• изучение сущности обязательных и дополнительных условий трудового договора и их сравнение с существенными и факультативными условиями старой редакции ст. 57 ТК РФ.
• изучение наиболее распространенных проблем при заключении трудового договора и оформления трудовых отношений и поиск путей решения указанных проблем.

      В ходе работы над темой ВКР использовались научные труды, статьи и монографии таких авторов как А.М. Эрделевского, Т.А. Козловой, Л. Ломакиной, С.П. Маврина, Э.Н. Бондаренко и др. Изучалась судебная практика по теме работы.

      Структурная часть работы представлена двумя главами, разбитыми на равное количество параграфов. В первой главе работы речь пойдет о понятии и содержании трудового договора. Здесь будет проведен сравнительный анализ между трудовым и гражданско-правовым договором, будет изучена сущность обязательных и дополнительных условий трудового договора, а также их сравнение с существенными и факультативными условиями старой редакции ст. 57 ТК РФ.

      Вторая  глава работы полностью посвящена  изучению проблемных вопросов, возникающих  при оформлении трудовых отношений между работником и работодателем, таких как сочетание воли и волеизъявления при заключении трудового договора, определение момента и способа заключения трудового договора, будет изучена проблема отказа при приеме на работу. Кроме того, будет произведен анализ формы трудового договора и оснований возникновения трудовых отношений.

      Изменения в Трудовой кодекс РФ, вступившие в  силу с 06.10.2006г. являются, пожалуй, самыми существенными за последнее время, поэтому их осмысление требует времени  и практики. Данная работа является только первым шагом на пути к этому осмыслению.

      Рассмотрим  понятие и содержание трудового  договора.

1. Трудовой договор:  понятие и его  содержание

      1.1 Трудовой и гражданско-правовой  договор: сходство  и различия 

      Трудовой  договор в соответствии со ст. 16 Трудового кодекса РФ является основанием возникновения трудовых отношений. Даже в тех случаях, когда имело место фактическое допущение работника к работе, в трехдневный срок со дня фактического допущения к работе между сторонами должен быть заключен трудовой договор. Анализ правоприменительной практики показывает, что распространенным является ненадлежащее оформление трудовых отношений. Есть случаи, когда трудовые договоры не заключаются с работниками вообще, оформляются с нарушением требований действующего законодательства.

      В правоприменительной практике достаточно распространенным является заключение гражданско-правовых договоров с  физическими лицами, предметом которых  является выполнение работ и оказание услуг. Большинство работодателей отдают предпочтение таким договорам в связи с тем, что гражданско-правовые договоры дают им более широкие возможности по расторжению договоров, не влекут дополнительных выплат работникам. Наиболее наглядно это показывает сравнительная таблица (см. Приложение 1).

      Длительное  время работодатель преследовал  еще и цель снижения налогового бремени (на выплаты по договорам гражданско-правового  характера не начислялись взносы на социальное страхование). В настоящее  время единый социальный налог начисляется, в том числе, и на выплаты в пользу физических лиц по договорам гражданско-правового характера, предметом которых является оказание услуг или выполнение работ (ст. 236 Налогового кодекса РФ).

      Достаточно  часто, увидев выгоду в заключении гражданско-правового  договора, работодатель не задумываясь о содержании просто меняет название на договоре, называя трудовой договор трудовым соглашением, договором подряда, поручения, возмездного оказания услуг. При этом не учитывается ст. 11 Трудового кодекса РФ, которой установлено, что в случаях, когда в судебном порядке установлено, что договором гражданско-правового характера фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства. Нужно помнить, что при рассмотрении спора суд не ограничится изучением названия договора, а будет оценивать все условия договора в совокупности, а основные отличия трудового и гражданско-правового договоров заключены как раз в содержании договоров.

      Еще 20 мая 1997г. Фонд социального страхования своим письмом №051/160-97 дал разъяснения о разграничении трудового и гражданско-правового договоров. До 01.02.2002 при проведении проверок сотрудники Фонда социального страхования в соответствии с рекомендациями, содержащимися в письме, сами оценивали договоры и делали выводы о правильности начисления взносов и выплаты пособий по социальному страхованию. Нередко это приводило к конфликтам между работодателями и Фондом, а также к нарушению законных прав одного из участников трудового договора. В настоящее время решение вопроса о квалификации договора относится к компетенции суда общей юрисдикции.

      Обратимся непосредственно к вопросу разграничения рассматриваемых видов договоров.

      Как следует из ст. 15, 56 Трудового кодекса РФ (далее – ТК РФ), под трудовым договором понимается соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя¹. В этом определении следует обратить внимание на следующие моменты: работник возмездно и лично выполняет в организации определенную трудовую функцию (а не определенную работу или услугу), подчиняясь при этом установленным в организации правилам внутреннего трудового распорядка.

      Статья 189 ТК РФ определяет правила внутреннего  трудового распорядка организации - локальный нормативный акт, регламентирующий в соответствии с настоящим Кодексом и иными федеральными законами порядок приема и увольнения работников, основные права, обязанности и ответственность сторон трудового договора, режим работы, время отдыха, применяемые к работникам меры поощрения и взыскания, а также иные вопросы регулирования трудовых отношений у данного работодателя.

      Правила внутреннего трудового распорядка утверждаются работодателем с учетом мнения представительного органа работников и являются, как правило, приложением к коллективному договору (ст. 190 ТК РФ). Таким образом, в трудовых отношениях работник занимает подчиненное положение по отношению к работодателю, хотя это состояние подчиненности основано на свободном волеизъявлении гражданина, совершаемом им при заключении трудового договора, после чего гражданин приобретает правовой статус работника со всеми вытекающими из этого последствиями, предусмотренными трудовым законодательством. В частности, работник имеет право на предоставление ему работы, обусловленной трудовым договором; рабочее место, соответствующее условиям, предусмотренным законодательством и коллективным договором; отдых, обеспечиваемый установлением нормальной продолжительности рабочего времени, сокращенного рабочего времени для отдельных профессий и категорий работников, предоставлением еженедельных выходных дней, нерабочих праздничных дней, оплачиваемых ежегодных отпусков; профессиональную подготовку, переподготовку и повышение своей квалификации и т.д. Этим правам работника корреспондируют соответствующие обязанности работодателя.

      По  общему правилу ст. 58 ТК РФ трудовой договор заключается на неопределенный срок. На определенный срок, который  не может превышать пяти лет, трудовой договор заключается лишь в случаях, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения, а также в иных случаях, специально предусмотренных федеральным законом. Ряд таких случаев предусмотрен, например, в ст. 59 ТК.

      Перейдем  к гражданско-правовым договорам. Статья 702 ГК РФ определяет договор подряда  как договор, по которому одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить  по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. Обе стороны этого договора находятся в равном положении (то есть между ними отсутствуют отношения власти и подчинения) как в момент заключения договора подряда, так и в процессе его исполнения, поскольку на подрядчике (в отличие от работника) не лежит обязанность подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка заказчика, который вправе лишь проверять ход и качество выполняемой подрядчиком работы, но не вправе вмешиваться в его деятельность.