Некоторые проблемы теории и практики заключения трудового договора

Автор работы: Пользователь скрыл имя, 15 Января 2012 в 11:00, курсовая работа

Описание работы

Целью исследования является сравнительный анализ новых, измененных норм Трудового кодекса РФ со старыми, а также выявление наиболее спорных вопросов и поиск путей их решения.
Задачами являются:
раскрытие сущности трудового договора, его основных элементов и содержания;
поиск отличий между трудовым и гражданско-правовым договором;
изучение сущности обязательных и дополнительных условий трудового договора и их сравнение с существенными и факультативными условиями старой редакции ст. 57 ТК РФ.

Содержание работы

Введение…………………………………………………………………………...4
1. Трудовой договор: понятие и его содержание……………………………….6
1.1 Трудовой и гражданско-правовой договор: сходство и различия…………6
1.2 Обязательные условия трудового договора………………………………..11
1.3 Дополнительные условия трудового договора…………………………….25
2. Некоторые проблемы теории и практики заключения трудового
договора…………………………………………………………………………..38
2.1 Анализ проблем, возникающих при заключении трудового договора…..38
2.2 Сочетание воли и волеизъявления лица при заключении трудового договора. Момент и способ заключения трудового договора………………..49
2.3 Форма договора и основания возникновения трудовых отношений…….54
Заключение……………………………………………………………………….59
Список сокращений……………………………………………………………...66
Библиография…………………………………………………………

Скачать архив (88.75 Кб) Сколько стоит заказать работу?

Файлы: 1 файл

Диплом.doc

— 355.00 Кб (Скачать файл)

В данном конкретном случае, моментом заключения трудового договора следует считать день получения каждой стороной подписанного другой стороной экземпляра договора в течение обусловленного срока.

4. Хотя в ТК РФ и не решены все вопросы письменной формы трудового договора (например, не обеспечена обязанность работодателя ее соблюдать), не менее интересным и не более исследованным в рассматриваемом плане представляется фактическое допущение. В Трудовом кодексе РФ о фактическом допущении говорится в ст. 16, 61, 67.

Рассмотрим, какое содержание вкладывает Трудовой кодекс РФ в понятие фактического допущения; всегда ли можно его рассматривать как идентичное конклюдентным действиям.

В случае вступления трудового договора в силу со дня фактического допущения работника к работе договор к моменту фактического допущения не оформлен и не может быть оформлен, т.к. он считается заключенным с момента фактического приступления работника к работе. До этого момента просто нечего было оформлять. Поэтому здесь - и это логично - заключение трудового договора путем фактического допущения не связывается с оформлением. На тот же случай, если соглашение предварительно состоялось, но в документе не реализовалось, законодатель обезопасил работника, предусмотрев щадящий его выход из ситуации в ч. 2 ст. 67 ТК РФ.

Таким образом, конклюдентные действия как способ заключения трудового договора в принципе возможны, причем с обеих сторон. Так, если работодатель приглашает работника на работу, сообщает ее условия и предлагает, в случае согласия, приступить к ней в обусловленный день до оформления отношений, то со стороны работника действия будут конклюдентными, если он приступил к работе.

5. Как доказать, при необходимости, что копия трудового договора была выдана на руки работнику? В соответствии со ст. 67 Трудового кодекса РФ один экземпляр трудового договора должен быть выдан работнику на руки. При этом работник должен соблюсти все формальности при выдаче договора, а именно: оставить расписку о получении им трудового договора. Так, например, работник, получив трудовой договор, потеряет его и обвинит работодателя или конкретное должностное лицо в том, что его экземпляр трудового договора ему не выдавался. И при отсутствии подтверждения факта выдачи договора у работодателя достаточно высок риск привлечения его к административной ответственности. Чтобы исключить из практики подобные случаи, необходимо выбрать один из трех вариантов поведения:

Первый вариант. По аналогии с журналом учета трудовых книжек завести журнал регистрации заключенных трудовых договоров и вносить в него отметку о выдаче трудового договора на руки работнику, при этом работник должен расписаться в журнале о получении договора на руки.

Второй вариант. Получить собственноручно написанную работником расписку о получении договора и приобщить ее к документам, хранящимся в личном деле работника (в его персональных данных).

Третий вариант. Получить подпись работника и его расписку непосредственно на экземпляре трудового договора, передаваемого работодателю.

Если ни один из вариантов нельзя было реализовать, то необходимо составить акт о выдаче трудового договора работнику на руки.

В связи с нововведениями в Трудовой кодекс РФ, вступившими в силу с 06.10.2006г. были устранены множественные проблемные вопросы, возникавшие ранее при заключении трудового договора и оформлении трудовых отношений. Однако они не могли быть и не могут быть исчерпаны полностью. Практика применения Трудового кодекса РФ в новой редакции всегда может преподнести сюрпризы и новые спорные ситуации, которые могут устраняться либо мирным путем в ходе диалога работника с работодателем, либо в суде. Таким образом, если будет судебная практика, будут и основания для того, чтобы считать указанную тему одной из актуальных на сегодняшний день.

Список сокращений

ст.- статья;

п.- пункт;

ВС РФ – Верховный Суд Российской Федерации;

ГК РФ - Гражданский кодекс Российской Федерации;

ГПК РФ – Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации;

ООН – Организация Объединенных Наций;

РГ – Российская газета;

РФ - Российская Федерация;

СЗ РФ – Собрание законодательства Российской Федерации;

СМИ – средства массовой информации.

ТК РФ – Трудовой кодекс Российской Федерации;

ФЗ – Федеральный Закон;

ФКЗ – Федеральный конституционный закон

Библиография

Нормативно-правовые акты:

Конституция Российской Федерации принята всенародным голосованием 12 декабря 1993г. (с изм., внесёнными указами Президента РФ от 9.01.1996г. №20, от 10.02.1996г. №173, от 9.06.2001г. №679, от 25.07.2003г. №841 и внесёнными федеральными конституционными законами от 25.03.2004г. №1-ФКЗ и от 14.10.2005г. №6-ФКЗ) // РГ.- 1993. – 25 дек. - №237;
Основы законодательства РФ об охране здоровья граждан от 22.07.1993г. №5487-1 (в ред. от 02.02.2006г. №23-ФЗ) // Российские вести. – 1993. – №174. – 9 сентября;
Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001г. №197-ФЗ (в ред. от 30.06.2006 №90-ФЗ) // СЗ РФ. – 2002. – №1 (ч. 1). – Ст. 3;
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.94г. №51-ФЗ (в ред. федерального закона от 30.12.2004г. №217-ФЗ) // СЗ РФ. – 1994. - №32. – Ст. 3301;
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996г. №14-ФЗ (в ред. федерального закона от 18.07.2005г. №89-ФЗ) // СЗ РФ. – 1996. - №5. – Ст.410;
Гражданский процессуальный кодекс РФ от 14.11.2002г. (в ред. от 21.07.2005г. №93-ФЗ) // СЗ РФ. – 2002. – №46. – Ст. 4532;
Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 г. №195-ФЗ (в ред. от 27.07.2006г. №153-ФЗ) // СЗ РФ. – 2002. – №1 – Ст. 1;
Уголовный кодекс Российской Федерации от 13 июня 1996 г. №63-ФЗ (в ред. от 27.07.2006г. №153-ФЗ) // СЗ РФ. – 1996. – №25. – Ст. 2954;
Федеральный Закон «О внесении изменений в Трудовой кодекс РФ, признании не действующими на территории РФ некоторых нормативно-правовых актов СССР и утратившими силу некоторых законодательных актов РФ» от 30.06.2006г. №90-ФЗ // СЗ РФ. – 2006. – №27. – Ст. 2878;
Федеральный закон «О внесении изменений в законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых законодательных актов Российской Федерации в связи с принятием Федеральных законов «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации» и «Общих принципов организации местного самоуправления в Российской Федерации»» от 22 августа 2004 года №122-ФЗ // СЗ РФ. – 2004. – №35. – Ст. 3607;
ФЗ «Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации» от 15 декабря 2001 года №167-ФЗ (в ред. от 27.07.2006г. №137-ФЗ) // СЗ РФ. – 2001. – №51. – Ст. 4832;
ФЗ «О трудовых пенсиях в Российской Федерации» от 17.12.2001г. №173-ФЗ (в ред. от 03.06.2006г. №77-ФЗ) // СЗ РФ. – 2001. – №52 (I). – Ст. 4920;
ФЗ «О коммерческой тайне» от 29.07.2004г. №98-ФЗ (в ред. от 02.02.2006г. №19-ФЗ) // СЗ РФ. – 2004. – №32. – Ст. 3283;
ФЗ «Об основах обязательного социального страхования» от 16.07.1999 года №165-ФЗ (в ред. от 05.03.2004г. №10-ФЗ) // СЗ РФ. – 1999. – №29. – Ст. 3686;
ФЗ «Об обеспечении пособиями по обязательному социальному страхованию граждан, работающих в организациях и у индивидуальных предпринимателей, применяющих специальные налоговые режимы, и некоторых других категорий граждан» от 31.12.2002г. №190-ФЗ // РГ. – 2002. – №246. – 31 декабря;
ФЗ «Об обязательном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний» от 24.07.1998г. №125-ФЗ (в ред. от 22.12.2005г. №180-ФЗ) // СЗ РФ. – 1998. – №31. – Ст. 3803;
ФЗ «О погребении и похоронном деле в РФ» от 12.01.1996г. №8-ФЗ (в ред. от 21.04.2005г. №36-ФЗ) // СЗ РФ. – 1996. – №3. – Ст. 146;
ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации» от 27.07.2004г. 79-ФЗ (в ред. от 02.02.2006г. №19-ФЗ) // СЗ РФ. – 2004. – №31. – Ст. 3215;
Закон «О медицинском страховании граждан в РФ» РФ от 28.06.1991г. №1499-1 (в ред. от 27.07.2006г. №137-ФЗ) // Ведомости СНД и ВС РСФСР. – 1991. – № 27. – Ст. 920;
Закон РФ «О занятости населения в РФ» от 19 апреля 1991 года №1032-1 (в ред. от 31.12.2005г. №199-ФЗ) // СЗ РФ. – 1996. – №17. – Ст. 1915;
Закон РФ «О прокуратуре в Российской Федерации» от 17.01.1992г. №2202-1 (в ред. от 04.11.2005г. №138-ФЗ) // СЗ РФ. – 1995. – №47. – Ст. 4472;
Закон РФ «О государственной тайне» от 21.07.1993 №5485-1 (в редакции от 22.08.2004 №122-ФЗ) // СЗ РФ. – 1997. – №41. – Ст. 8220-8235;
Постановлением Совмина СССР и ВЦСПС «О пособиях по государственному социальному страхованию» от 23 февраля 1984 г. №191 (в ред. от 02.03.2006г.) // Свод законов СССР. – Т. 2. – С. 686-2;
Постановлением Президиума ВЦСПС «Об утверждении Положения о порядке обеспечения пособиями по государственному социальному страхованию» от 12 ноября 1984г. №13-6 (в ред. от 02.03.2006г.) // Библиотека РГ. – 1995. – №4;
Указ Президента РФ «Об утверждении перечня сведений, отнесенных к государственной тайне» от 30.11.1995г. №1203 (в ред. от 11.02.2006г.) // СЗ РФ. – 1995. – №49. – Ст. 4775;
Указ Президента РФ «Об утверждении перечня сведений конфиденциального характера» от 06.03.1997г. №188 (в ред. от 23.09.2005г.) // СЗ РФ. – 1997. – №10. – Ст. 1127;
Постановление Правительства РФ «О размерах возмещения организациями, финансируемыми из федерального бюджета, расходов работникам в связи с их переездом на работу в другую местность» от 02 апреля 2003г. №187 // СЗ РФ. – 2003. – №14. – Ст. 1285;
Постановление Министерства труда и социального развития РФ «Об утверждении Правил обеспечения работников специальной одеждой, специальной обувью и другими средствами индивидуальной защиты» от 18.12.1998г. №51 (в ред. от 03.02.2004г. №7) // РГ. – 1999. – №29. – 16 февраля;
Постановление Госкомстата РФ от 05.01.2004 N 07/2732-ЮД «Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты» // Финансовая газета. – 2004. – №13;
Приказ Министерства здравоохранения и социального развития РФ от 16.08.2004г. №83 // РГ. – 2004. – №202. – 16 сентября.

Научная литература:

Бондаренко Э.Н. Заключение трудового договора: противоречия и пробелы в Трудовом кодексе Российской Федерации. // Право и экономика. – 2004. – №9;
Козлова Т.А. Трудовой договор: понятие и его содержание // Трудовое право. – 2006. – №2;
Ломакина Л. Некоторые проблемы теории и практики заключения трудового договора. // Юридический мир. – 2005. – №10;
Международное право в документах. – М.: Московский независимый институт международного права, 2006. – 556с.;
Молодцов М.В., Головина С.Ю. Трудовое право России: Учебник для вузов. – М.: Норма, 2004. – 345с.;
Новиков Е.А. Как избежать ошибок, заключая трудовой договор. // Трудовое право. – 2006. – №2;
Трудовое право России: Учебник / Под ред. Маврина С.П., Хохлова Е.Б. – М.: Диля, 2003. – 451с.;
Трудовое право России: Учебник для вузов / Отв. ред. Орловский Ю.П., Лившиц Р.З. – М.: Юристъ, 1998. – 402с.;
Трудовое право России. Учебник / Под ред. Смирнова О.В. – М.: «ТЕИС», 2003. – 327с.;
Эрделевский А.М. Трудовой и гражданско-правовой договор: сходство и различия. Материал по состоянию на 15.01.2003г. // Подготовлен для Системы Консультант Плюс, 2003.

Материалы судебной практики:

Постановление Пленума ВС РФ от 17.03.2004г. №2 «О применении судами РФ Трудового кодекса РФ» // РГ. – 2004. – №72. – 8 апреля;
Обзор судебной практики ВС РФ за I квартал 2006г. // Бюллетень ВС РФ. – 2006. – №9;
Гражданское дело №2193856/2006 по делу гр. Лукьяненко // Архив Ачинского городского суда Красноярского края.

Приложение 1

Правовые последствия заключения гражданско-правового договора, предметом которого является оказание услуг или выполнение работ,

и трудового договора³⁵

№	Критерий отличия	Гражданин, выполняющий работу по гражданско- правовому договору	Работник, осуществляющий деятельность на основании трудового договора
1	Контроль выплаты заработной платы	Законодательно не установлен размер вознаграждения Исполнителя (косвенно это регулируется ст. 40 Налогового кодекса РФ). Ответственность за несвоевременную выплату вознаграждения – гражданско- правовая (ст. 395 ГК РФ).	Законом установлен минимальный размер оплаты труда. Заработная плата должна выплачиваться каждые полмесяца. За несвоевременную выплату заработной платы может наступить административная ответственность (ст. 5.27 КоАП РФ), а за невыплату заработной платы свыше двух месяцев, совершенную руководителем предприятия, учреждения или организации независимо от формы собственности из корыстной или иной личной заинтересованности, наступает уголовная ответственность (145-1 УК РФ).
2	Право на отдых	Не имеет права на отпуск независимо от длительности договора.	Предоставляется ежегодный оплачиваемый отпуск продолжительностью не менее 28 календарных дней.
3	Рабочее время	Не лимитировано.	Не более 40 часов в неделю.
4	Сверхурочные работы	Исполнитель сам регламентирует процесс труда, соответственно, любые переработки при выполнении договора не рассматриваются как сверхурочные работы и отдельной оплате не подлежат.	Работа за рамками установленной нормы времени признается сверхурочной и оплачивается в повышенном размере: первые два часа - не менее чем в полуторном размере, последующие часы не менее чем в двойном размере.
5	Право на пособие по временной нетрудоспособности	Не имеют.	В случае временной нетрудоспособности работнику выплачивается пособие по временной нетрудоспособности в размере, пропорциональном стажу работы, но не более чем установленный максимальный размер пособия.
6	Риск случайной гибели результата труда, некачественное выполнение работ	Риск случайной гибели результата труда до его передачи Заказчику несет Исполнитель; некачественно выполненные работы могут быть вообще не оплачены, исправление результата работ осуществляется за счет собственных средств Исполнителя.	Риск случайной гибели результата труда несет работодатель. Брак, произошедший не по вине работника, оплачивается наравне с годными изделиями; за исправление брака, произошедшего не по вине работника, работодатель выплачивает работнику самостоятельное вознаграждение.
7	Ответственность	Имущественная: штраф, пени за нарушения, установленные договором.	Дисциплинарная: замечание, выговор, увольнение.
8	Возмещение ущерба, причиненного имуществу Заказчика/работодателя	Возмещает ущерб в полном объеме, в том числе упущенную работодателем выгоду.	Возмещает только прямой действительный ущерб, недополученная прибыль взысканию не подлежит. Более того, как правило, размер ответственности работника ограничивается средней месячной заработной платой работников.
9	Расторжение договоров	В соответствии со ст. 717 ГК РФ Заказчик вправе в любое время до сдачи ему выполненных работ отказаться в одностороннем порядке от исполнения договора, оплатив Исполнителю фактически выполненные работы. Объяснять причины такого решения Заказчик в этом случае не обязан.	Трудовой договор может быть расторгнут по инициативе работодателя только в случаях, прямо указанных в Трудовом кодексе РФ (ст. 81). При этом с отдельными категориями работников трудовой договор может быть расторгнут только в случае полной ликвидации организации-работодателя, например с беременными женщинами.
10	Компенсация Исполнителю/работнику морального вреда	Если вред причинен здоровью Исполнителя по вине Заказчика, то возможна компенсация и морального вреда.	Во всех случаях нарушения работодателем трудовых прав работника (Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 2 от 17.03.2004).

Приложение 2

Отличие трудового договора от гражданско-правовых договоров, предметом которых является оказание услуг или выполнение работ³⁶

Критерии отличия	Трудовой договор	Гражданско-правовой договор
Предмет договора	Процесс труда по определенной должности, квалификации или специальности.	Конечный результат.
Фактический исполнитель	Только лично работник.	Исполнитель вправе, если иное не вытекает из существа договора, например договора поручения, привлекать для выполнения работ соисполнителей.
Оплата	Работнику выплачивается заработная плата, которая делится на основную (тарифная ставка, должностной оклад, районный коэффициент) и дополнительную части (премии, надбавки, доплаты). Заработная плата выплачивается не реже чем каждые полмесяца в дни, установленные работодателем для выдачи заработной платы. Выплата осуществляется по ведомости на выдачу заработной платы, а в безналичном порядке с указанием в назначении платежа "заработная плата за период". Если денежные средства не были получены в установленный срок, то они подлежат депонированию и по заявлению работника выдаются ему по расходному ордеру.	Исполнителю выплачивается вознаграждение. Как правило, вознаграждение не делится на основную и дополнительную части. Каких-либо жестких сроков выплаты нет - они определяются договором. Оплата за выполненную работу производится на основании актов приемки выполненных работ. Оплата может производиться поэтапно в соответствии с графиков производства работ, могут быть авансы. Выплата должна производиться по расходному ордеру или в безналичном порядке с указанием в назначении платежа "за выполненные работы по договору подряда".
Подчинение правилам внутреннего распорядка	Работник подчиняется правилам внутреннего распорядка, действующим у работодателя. За неисполнение должностных обязанностей работодатель вправе привлекать работника к дисциплинарной ответственности.	Как правило, Исполнитель сам определяет порядок исполнения работ. В любом случае исполнитель не подчиняется правилам внутреннего распорядка. Заказчик по отношению к Исполнителю не имеет никакой дисциплинарной власти.

Информация о работе Некоторые проблемы теории и практики заключения трудового договора