Некоторые проблемы теории и практики заключения трудового договора

      В данном конкретном случае, моментом заключения трудового договора следует считать  день получения каждой стороной подписанного другой стороной экземпляра договора в течение обусловленного срока.

      4. Хотя в ТК РФ и не решены  все вопросы письменной формы  трудового договора (например, не  обеспечена обязанность работодателя  ее соблюдать), не менее интересным  и не более исследованным в  рассматриваемом плане представляется фактическое допущение. В Трудовом кодексе РФ о фактическом допущении говорится в ст. 16, 61, 67.

      Рассмотрим, какое содержание вкладывает Трудовой кодекс РФ в понятие фактического допущения; всегда ли можно его рассматривать  как идентичное конклюдентным действиям.

      В случае вступления трудового договора в силу со дня фактического допущения  работника к работе договор к  моменту фактического допущения  не оформлен и не может быть оформлен, т.к. он считается заключенным с  момента фактического приступления работника к работе. До этого момента просто нечего было оформлять. Поэтому здесь - и это логично - заключение трудового договора путем фактического допущения не связывается с оформлением. На тот же случай, если соглашение предварительно состоялось, но в документе не реализовалось, законодатель обезопасил работника, предусмотрев щадящий его выход из ситуации в ч. 2 ст. 67 ТК РФ.

      Таким образом, конклюдентные действия как  способ заключения трудового договора в принципе возможны, причем с обеих сторон. Так, если работодатель приглашает работника на работу, сообщает ее условия и предлагает, в случае согласия, приступить к ней в обусловленный день до оформления отношений, то со стороны работника действия будут конклюдентными, если он приступил к работе.

      5. Как доказать, при необходимости,  что копия трудового договора  была выдана на руки работнику?  В соответствии со ст. 67 Трудового  кодекса РФ один экземпляр  трудового договора должен быть  выдан работнику на руки. При  этом работник должен соблюсти все формальности при выдаче договора, а именно: оставить расписку о получении им трудового договора. Так, например, работник, получив трудовой договор, потеряет его и обвинит работодателя или конкретное должностное лицо в том, что его экземпляр трудового договора ему не выдавался. И при отсутствии подтверждения факта выдачи договора у работодателя достаточно высок риск привлечения его к административной ответственности. Чтобы исключить из практики подобные случаи, необходимо выбрать один из трех вариантов поведения:

      Первый  вариант. По аналогии с журналом учета  трудовых книжек завести журнал регистрации  заключенных трудовых договоров  и вносить в него отметку о  выдаче трудового договора на руки работнику, при этом работник должен расписаться в журнале о получении договора на руки.

      Второй  вариант. Получить собственноручно  написанную работником расписку о получении  договора и приобщить ее к документам, хранящимся в личном деле работника (в его персональных данных).

      Третий  вариант. Получить подпись работника  и его расписку непосредственно на экземпляре трудового договора, передаваемого работодателю.

      Если  ни один из вариантов нельзя было реализовать, то необходимо составить акт о  выдаче трудового договора работнику  на руки.

      В связи с нововведениями в Трудовой кодекс РФ, вступившими в силу с 06.10.2006г. были устранены множественные проблемные вопросы, возникавшие ранее при заключении трудового договора и оформлении трудовых отношений. Однако они не могли быть и не могут быть исчерпаны полностью. Практика применения Трудового кодекса РФ в новой редакции всегда может преподнести сюрпризы и новые спорные ситуации, которые могут устраняться либо мирным путем в ходе диалога работника с работодателем, либо в суде. Таким образом, если будет судебная практика, будут и основания для того, чтобы считать указанную тему одной из актуальных на сегодняшний день. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Список  сокращений 

ст.- статья;

п.- пункт;

ВС РФ – Верховный  Суд Российской Федерации;

ГК РФ - Гражданский  кодекс Российской Федерации;

ГПК РФ – Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации;

ООН – Организация  Объединенных Наций;

РГ – Российская газета;

РФ - Российская Федерация;

СЗ РФ – Собрание законодательства Российской Федерации;

СМИ – средства массовой информации.

ТК РФ – Трудовой кодекс Российской Федерации;

ФЗ – Федеральный  Закон;

ФКЗ – Федеральный  конституционный закон 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Библиография 

Нормативно-правовые акты: 

1. Конституция Российской Федерации принята всенародным  голосованием 12 декабря 1993г. (с изм., внесёнными указами Президента РФ от 9.01.1996г. №20, от 10.02.1996г. №173, от 9.06.2001г. №679, от 25.07.2003г. №841 и внесёнными федеральными конституционными законами от 25.03.2004г. №1-ФКЗ и от 14.10.2005г. №6-ФКЗ) // РГ.- 1993. – 25 дек. - №237;
2. Основы законодательства РФ об охране здоровья граждан от 22.07.1993г. №5487-1 (в ред. от 02.02.2006г. №23-ФЗ) // Российские вести. – 1993. – №174. – 9 сентября;
3. Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001г. №197-ФЗ (в ред. от 30.06.2006 №90-ФЗ) // СЗ РФ. – 2002. – №1 (ч. 1). – Ст. 3;
4. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.94г. №51-ФЗ (в ред. федерального закона от 30.12.2004г. №217-ФЗ) // СЗ РФ. – 1994. - №32. – Ст. 3301;
5. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996г. №14-ФЗ (в ред. федерального закона от 18.07.2005г. №89-ФЗ) // СЗ РФ. – 1996. - №5. – Ст.410;
6. Гражданский процессуальный кодекс РФ от 14.11.2002г. (в ред. от 21.07.2005г. №93-ФЗ) // СЗ РФ. – 2002. – №46. – Ст. 4532;
7. Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 г. №195-ФЗ (в ред. от 27.07.2006г. №153-ФЗ) // СЗ РФ. – 2002. – №1 – Ст. 1;
8. Уголовный кодекс Российской Федерации от 13 июня 1996 г. №63-ФЗ    (в ред. от 27.07.2006г. №153-ФЗ) // СЗ РФ. – 1996. – №25. – Ст. 2954;
9. Федеральный Закон «О внесении изменений в Трудовой кодекс РФ, признании не действующими на территории РФ некоторых нормативно-правовых актов СССР и утратившими силу некоторых законодательных актов РФ» от 30.06.2006г. №90-ФЗ // СЗ РФ. – 2006. – №27. – Ст. 2878;
10. Федеральный закон «О внесении изменений в законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых законодательных актов Российской Федерации в связи с принятием Федеральных законов «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации» и «Общих принципов организации местного самоуправления в Российской Федерации»» от 22 августа 2004 года №122-ФЗ // СЗ РФ. – 2004. – №35. – Ст. 3607;
11. ФЗ «Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации» от 15 декабря 2001 года №167-ФЗ (в ред. от 27.07.2006г. №137-ФЗ) // СЗ РФ. – 2001. – №51. – Ст. 4832;
12. ФЗ «О трудовых пенсиях в Российской Федерации» от 17.12.2001г. №173-ФЗ (в ред. от 03.06.2006г. №77-ФЗ) // СЗ РФ. – 2001. – №52 (I). – Ст. 4920;
13. ФЗ «О коммерческой тайне» от 29.07.2004г. №98-ФЗ (в ред. от 02.02.2006г. №19-ФЗ) // СЗ РФ. – 2004. – №32. – Ст. 3283;
14. ФЗ «Об основах обязательного социального страхования» от 16.07.1999 года №165-ФЗ (в ред. от 05.03.2004г. №10-ФЗ) // СЗ РФ. – 1999. – №29. – Ст. 3686;
15. ФЗ «Об обеспечении пособиями по обязательному социальному страхованию граждан, работающих в организациях и у индивидуальных предпринимателей, применяющих специальные налоговые режимы, и некоторых других категорий граждан» от 31.12.2002г. №190-ФЗ // РГ. – 2002. – №246. – 31 декабря;
16. ФЗ «Об обязательном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний» от 24.07.1998г. №125-ФЗ (в ред. от 22.12.2005г. №180-ФЗ) // СЗ РФ. – 1998. – №31. – Ст. 3803;
17. ФЗ «О погребении и похоронном деле в РФ» от 12.01.1996г. №8-ФЗ (в ред. от 21.04.2005г. №36-ФЗ) // СЗ РФ. – 1996. – №3. – Ст. 146;
18. ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации» от 27.07.2004г. 79-ФЗ (в ред. от 02.02.2006г. №19-ФЗ) // СЗ РФ. – 2004. – №31. – Ст. 3215;
19. Закон «О медицинском страховании граждан в РФ» РФ от 28.06.1991г. №1499-1 (в ред. от 27.07.2006г. №137-ФЗ) // Ведомости СНД и ВС РСФСР. – 1991. – № 27. – Ст. 920;
20. Закон РФ «О занятости населения в РФ» от 19 апреля 1991 года №1032-1 (в ред. от 31.12.2005г. №199-ФЗ) // СЗ РФ. – 1996. – №17. – Ст. 1915;
21. Закон РФ «О прокуратуре в Российской Федерации» от 17.01.1992г. №2202-1 (в ред. от 04.11.2005г. №138-ФЗ) // СЗ РФ. – 1995. – №47. – Ст. 4472;
22. Закон РФ «О государственной тайне» от 21.07.1993 №5485-1 (в редакции от 22.08.2004 №122-ФЗ) // СЗ РФ. – 1997. – №41. – Ст. 8220-8235;
23. Постановлением Совмина СССР и ВЦСПС «О пособиях по государственному социальному страхованию» от 23 февраля 1984 г. №191 (в ред. от 02.03.2006г.) // Свод законов СССР. – Т. 2. – С. 686-2;
24. Постановлением Президиума ВЦСПС «Об утверждении Положения о порядке обеспечения пособиями по государственному социальному страхованию» от 12 ноября 1984г. №13-6 (в ред. от 02.03.2006г.) // Библиотека РГ. – 1995. – №4;
25. Указ Президента РФ «Об утверждении перечня сведений, отнесенных к государственной тайне» от 30.11.1995г. №1203 (в ред. от 11.02.2006г.) // СЗ РФ. – 1995. – №49. – Ст. 4775;
26. Указ Президента РФ «Об утверждении перечня сведений конфиденциального характера» от 06.03.1997г. №188 (в ред. от 23.09.2005г.) // СЗ РФ. – 1997. – №10. – Ст. 1127;
27. Постановление Правительства РФ «О размерах возмещения организациями, финансируемыми из федерального бюджета, расходов работникам в связи с их переездом на работу в другую местность» от 02 апреля 2003г. №187 // СЗ РФ. – 2003. – №14. – Ст. 1285;
28. Постановление Министерства труда и социального развития РФ «Об утверждении Правил обеспечения работников специальной одеждой, специальной обувью и другими средствами индивидуальной защиты» от 18.12.1998г. №51 (в ред. от 03.02.2004г. №7) // РГ. – 1999. – №29. – 16 февраля;
29. Постановление Госкомстата РФ от 05.01.2004 N 07/2732-ЮД «Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты» // Финансовая газета. – 2004. – №13;
30. Приказ Министерства здравоохранения и социального развития РФ от 16.08.2004г. №83 // РГ. – 2004. – №202. – 16 сентября.

 

Научная литература: 

31. Бондаренко  Э.Н. Заключение трудового договора: противоречия и пробелы в Трудовом кодексе Российской Федерации. // Право и экономика. – 2004. – №9;
32. Козлова Т.А. Трудовой договор: понятие и его содержание // Трудовое право. – 2006. – №2;
33. Ломакина Л. Некоторые проблемы теории и практики заключения трудового договора. // Юридический мир. – 2005. – №10;
34. Международное право в документах. – М.: Московский независимый институт международного права, 2006. – 556с.;
35. Молодцов М.В., Головина С.Ю. Трудовое право России: Учебник для вузов. – М.: Норма, 2004. – 345с.;
36. Новиков Е.А. Как избежать ошибок, заключая трудовой договор. // Трудовое право. – 2006. – №2;
37. Трудовое право России: Учебник / Под ред. Маврина С.П., Хохлова Е.Б. – М.: Диля, 2003. – 451с.;
38. Трудовое право России: Учебник для вузов / Отв. ред. Орловский Ю.П., Лившиц Р.З. – М.: Юристъ, 1998.  – 402с.;
39. Трудовое право России. Учебник / Под ред. Смирнова О.В. – М.: «ТЕИС», 2003. – 327с.;
40. Эрделевский А.М. Трудовой и гражданско-правовой договор: сходство и различия. Материал по состоянию на 15.01.2003г. // Подготовлен для Системы Консультант Плюс, 2003.

 

Материалы судебной практики: 

41. Постановление Пленума ВС РФ от 17.03.2004г. №2 «О применении судами РФ Трудового кодекса РФ» // РГ. – 2004. – №72. – 8 апреля;
42. Обзор судебной практики ВС РФ за I квартал 2006г. // Бюллетень ВС РФ. – 2006. – №9;
43. Гражданское дело №2193856/2006 по делу гр. Лукьяненко // Архив Ачинского городского суда Красноярского края.

 
 
 
 
 
 
 
 
 

Приложение 1 

Правовые  последствия заключения гражданско-правового  договора, предметом которого является оказание услуг или выполнение работ,

и трудового договора³⁵ 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Приложение 2 

Отличие трудового договора от гражданско-правовых договоров, предметом  которых является оказание услуг или  выполнение работ³⁶