Проблемы и перспективы развития залоговых операций

    На дату уступки прав  требования в дебет счета по  учету выбытия (реализации) имущества  списывается сумма дебиторской  задолженности, числящейся за  покупателями, заказчиками, посредниками  и иными контрагентами на соответствующих  балансовых счетах.

    По кредиту счета выбытия(реализации) имущества проводится сумма, подлежащая  получению за уступленные права  требования по условиям договора (сделки), в корреспонденции со  счетами по учету денежных  средств либо со счетами по  учету требований и обязательств  по прочим операциям. Этим же  днем финансовый результат подлежит  отнесению на доходы или расходы.  Поступление денежных средств  за реализованные права требования  осуществляется следующей бухгалтерской  проводкой:

Дт – счетов по учету денежных средств

Кт – счетов по учету требований и обязательств по прочим операциям

Залоговые операции подлежат соответствующему оформлению и учету, Порядок оформления и учета залоговых операций регулируется нормативно-правовыми документами.

 

2.3 Поручительство как форма обеспечения кредита

Банковская  гарантия, поручительство являются наиболее действенными способами обеспечения исполнения кредитных обязательств.

Их  практическая привлекательность связана  с тем, что исполнения обязательства  должником обеспечивается обязательством других лиц перед кредитором, которые  гарантируют своим имуществом исполнение должником своих обязательств.

Общий обеспечительный принцип позволяет  объединить банковскую гарантию и поручительство в особую группу:

- так, в соответствии  со ст. 361 ГК РФ сущность поручительства  заключается в том, что поручитель  обязуется перед кредитором другого  лица отвечать за исполнение  последним его обязательств полностью  или в части;

- в силу банковской  гарантии банк (гарант) дает по  просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить  кредитору принципала (бенефициару)  денежную сумму по предоставлении  последним письменного требования  к уплате (ст. 368 ГК РФ).

   Банковская гарантия призвана обеспечить надлежащее исполнение должником (принципалом) своего обязательства перед кредитором (бенефициантом). В качестве гаранта в соответствии со ст. 368 ГК РФ могут выступать банки, иные кредитные учреждения или страховые организации. Банковская гарантия является односторонней сделкой, в соответствии с которой банк (гарант) даёт письменное обязательство уплатить кредитору оговоренную денежную сумму. Принадлежащее кредитору (бенефициару) по банковской гарантии право требования к гаранту не может быть передано другому лицу (если это конечно не предусмотрено в договоре), а ответственность гаранта ограничивается суммой, оговоренной в гарантии, независимо от реальной задолженности принципала по основному обязательству (если другое не предусмотрено в договоре). За получение гарантии должник обязан уплатить гаранту комиссионное вознаграждение.

Банковской  гарантия вступает в силу со дня  её выдачи, а обязательство гаранта  перед кредитором по гарантии прекращается: 

- с уплатой  бенефициару суммы, на которую  выдана гарантия;

- с окончанием  определённого в гарантии срока,  на который она выдана;

- вследствие  отказа бенефициара от своих  прав по гарантии (либо путём  возврата гаранте самой гарантии).

Банковская  гарантия выгодно отличается от других способов обеспечения исполнения обязательств. Прежде всего, она является обязательством, независимым от договора, исполнение которого она обеспечивает. Кроме  того, в отличие от поручительства, залога, других способов обеспечения  исполнения обязательств она сохраняет  силу и в случае недействительности того основного обязательства, во исполнение которого она была выдана. Банковская гарантия характеризуется независимостью от основного обязательства, которая  проявляется в том, что истечение  срока исковой давности по основному  обязательству не влечёт за собой  истечение срока действия срока  обязательства, вытекающего из банковской гарантии.

Отличительной особенностью банковской гарантии является и её безотзывность.            

Поручительство является договором, заключаемым между поручителем и кредитором в основном обязательстве по правилам, которые предусмотрены главой 28 ГК РФ. В соответствии с требованиями ст. 362 для договора поручительства предусмотрена письменная форма, поскольку её несоблюдение влечёт недействительность договора поручительства. Из текста документа должно ясно и однозначно исходить предложение заключить договор поручительства. Но его одного для заключения договора поручительства недостаточно. Для возникновения обязательства необходим именно обмен документами, так как договорные отношения между сторонами возникают не из самого документа, а из его одобрения сторонами. Принятие предложения о заключении договора поручительства (акцепт) должен исходить от лица, которому было сделано предложение о заключении договора. Также в соответствии со ст. 438 ГК РФ, п. 1, ответ (акцепт) лица, которому было направлено предложение (оферта), должен быть полным и безоговорочным. Если кредитор не ответил на предложение заключить договор, то договор поручительства не возникает.

В силу требований п. 1, ст. 432 ГК РФ договор  считается заключённым, если между  сторонами достигнуто соглашение по всем его существенным условиям. Существенными  условиями являются условия о  предмете договора, условия, необходимые  для договоров данного вида, условия, в отношение которых должно быть достигнуто соглашение.

В отношении  договора поручительства существенными  условиями, без которых он считается  незаключённым являются:

- чёткое указание, за кого было выдано поручительство;

- данные, позволяющие  идентифицировать основное обязательство  между должником и кредитором.

Одним из центральных вопросов при заключении договора поручительства является вопрос, связанный с определением объёма ответственности поручителя перед  кредитором (степени распространения  поручительства на долг). При этом устанавливается: отвечает ли поручитель за исполнение обязательства полностью или  частично и в какой части).

В случае неисполнения или ненадлежащего  исполнения должником обеспеченного  поручительством обязательства, должник  и поручитель несут перед кредитором солидарную ответственность (п.1, ст. 363 ГК РФ).    

Кроме того, согласно п. 2, ст. 363 ГК поручитель отвечает перед кредитором в том  же объёме, что и должник, включая  уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга, других убытков кредитора, связанных с  неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником. Подобное законодательное закрепление  принципа солидарной ответственности  должника и поручителя является более  выгодным для кредитора, поскольку  позволяет кредитору рассматривать  поручителя как обычного должника, то есть в силу положений п. 1, ст. 323 ГК РФ, кредитор вправе потребовать  исполнение обязательств как от всех должников совместно, так и в  отдельности.

Важно отметить, что согласно п. 2, ст. 323 ГК РФ кредитор, не получивший полного  удовлетворения от одного из солидарных должников, вправе требовать недополученное от остальных солидарных должников, т.к. они остаются обязанными до тех  пор,  пока обязательство не будет  полностью исполнено.

Характеризуя  поручительство как способ обеспечения  исполнения обязательства, необходимо отметить, что в силу положений  ст. 364 ГК РФ банк, выступающий в роли поручителя, вправе выдвигать против требований кредитора возражения, которые  мог бы  представить должник. Поручитель не теряет эти права, даже если должник  от них отказался и признал  свой долг.

В соответствии с п. 1, ст. 365 ГК РФ к поручителю, исполнившему обязательство, переходят права  кредитора по этому обязательству  и права, принадлежащие  кредитору  как залогодержателю, в том объёме, в котором поручитель удовлетворил требования кредитора, т.е. регрессное требование поручителя к должнику обеспечивается той гарантией, которой располагал кредитор.

Необходимо  отметить, что поручительство является акцессорным (дополнительным) обязательством по отношению к основному долгу  и существует постольку, поскольку  существует основной  долг. С отпадением основного долга поручительство прекращается. Поэтому главное требование  к поручительству – его действительность.

Существуют  следующие основания прекращения  поручительства:

1. С прекращением обеспеченного поручительством обязательства (прекращение обязательства влечёт прекращение поручительства);
2. В случае изменения обязательства, обеспеченного поручительством, влекущее увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя без согласия последнего;
3. С переводом на другое лицо долга по обеспеченному поручительством обязательству, если поручитель не дал кредитору согласие отвечать за нового должника;
4. С отказом кредитора принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем;
5. С истечением указанного в договоре поручительства срока.

Законодательство  не содержит указаний на то, каким образом  должны быть оформлены отношения  должника и поручителя, в роли которого может выступать банк, не содержит указаний на то,  как должно выплачиваться  вознаграждение за выдачу поручительства. Поэтому поручитель и должник  вправе оформить свои отношения договором, в котором предусматриваются  все принципиально важные положения. Договор должен составляться грамотно и чётко с учётом интересов  каждой стороны.

Учет ценных бумаг и  имущества, предоставленных в обеспечение  по полученным кредитам и другим привлеченным средствам (счета NN 91401, 91405 - активные), открытых и неиспользованных кредитных  линий по полученным кредитам (счета N 91403 - активные), гарантий и поручительств, предоставленных кредитной организацией (счет N 91404 - пассивный), учет неиспользованных лимитов по получению межбанковского кредита в виде "овердрафт" и "под лимит задолженности", определенных заключенными договорами (счет N 91406 - активный). 
Суммы со счета № 91404 списываются после оплаты гарантии, включая оплату за счет средств кредитной организации. Счета NN 91401, 91402, 91403, 91405, 91406 корреспондируют со счетом N 99999. Счет N 91404 корреспондирует со счетом N 99998

По дебету счетов №№ 91303, 91305, 91307, 91308 отражаются суммы ценных бумаг, включая  суммы векселей, гарантий имущества, драгоценных металлов, полученных в  обеспечение кредитов и других размещенных  средств, в корреспонденции со счетом № 99999. Указанные ценности, гарантии, поручительства учитываются в сумме  принятого обеспечения. [9]

 

 

 

 

 

 

 

 

3 Проблемы и  перспективы развития залоговых  операций

3.1 Проблема приемлемости  залога для банка

В российской практике использование различных форм обеспечения  возвратности кредита получило широкое  развитие. Вместе с тем в процессе применения различных форм обеспечения  обнаружены и существенные недостатки в практике использования этих механизмов, главные из которых:

а) переоценка вторичных  форм обеспечения возвратности кредита  и недооценка предварительного анализа  кредитоспособности клиента на основе денежных потоков;

б) отсутствие механизма  предварительного и последующего контроля за качественным составом имущества, предлагаемого  к залогу, порядком его хранения и использования; финансовой устойчивостью  поручителей и гарантов.

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства  по возврату суммы кредита у заемщика наступает ответственность: во-первых, в виде уплаты неустойки, и во-вторых, в виде реализации обеспечения кредита, т.е. привлечение к ответственности  поручителей, гарантов, а также обращение  взыскания на заложенное имущество. В последнем случае кредиторы  сталкиваются с целым рядом проблем.

Прежде всего, процедура обращения взыскания  чрезвычайно длительная, может занять более года, производится, как правило, в судебном порядке. У банка-кредитора  почти нет преимуществ в удовлетворении своих требований из заложенного  имущества перед остальными кредиторами  заемщика. В связи с этим необходимо укрепить институт залога в пользу банков. Банки должны иметь реальную возможность эффективно и быстро обращать взыскание на залог. В первую очередь банкам должна быть предоставлена  возможность автоматически, через  суд, налагать арест на заложенное имущество. Теоретически право ареста заложенного  имущества принадлежит суду. Но правоприменительная  практика показывает, что суды им пользуются чрезвычайно редко.