Правовое регулирование труда работников, направляемых работодателем к другим физическим или юридическим лицам

Защита прав предоставленных работников – одна из важнейших задач правового регулирования отношений в сфере труда по ДПП. Ее выполнению будет способствовать, прежде всего, реализация следующих принципов правового регулирования трудовых отношений, перечисленных в ст. 2 ТК РФ:

обеспечение права каждого работника на справедливые условия тру-

да, в том числе на условия труда, отвечающие требованиям безопасности и гигиены, права на отдых, включая ограничение рабочего времени, предоставление ежедневного отдыха, выходных и нерабочих праздничных дней, оплачиваемого ежегодного отпуска; равенство прав и возможностей работников;

обеспечение права каждого работника на своевременную и в полном

размере выплату справедливой заработной платы, обеспечивающей достойное человека существование для него самого и его семьи, и не ниже установленного федеральным законом минимального размера оплаты труда;

обеспечение равенства возможностей работников без всякой дискриминации на продвижение по работе с учетом производительности труда, квалификации и стажа работы по специальности, а также на профессиональную подготовку, переподготовку и повышение квалификации; обеспечение права работников и работодателей на объединение для

защиты своих прав и интересов, включая право работников создавать профессиональные союзы и вступать в них;

обеспечение права работников на участие в управлении организаци-

ей в предусмотренных законом формах.

В то же время, в целях усиления гарантий обеспечения прав предоставленных работников необходимо, на наш взгляд, закрепить в законодательстве, регулирующем отношения по труду работников, направляемых работодателем к другим физическим или юридическим лицам, принцип равенства правового статуса предоставленных и постоянных работников. Согласно данному принципу, предоставленные работники должны наделяться равными, что и основной персонал, правами в области:

• оплаты и условий труда; 
• участия в деятельности профсоюзов и выработке условий коллективного договора;
• пользования различными социальными льготами и социальными правами.

Правовое регулирование труда предоставленных работников невозможно без определения правового статуса частного агентства занятости. Кроме того, учитывая важную социальную значимость деятельности по привлечению предоставленной рабочей силы, роль частных агентств занятости в снижении уровня безработицы в стране и поддержания экономического развития, актуальным представляется обеспечение контроля за деятельностью частных агентств занятости со стороны государства.

Возможны три подхода к правовому регулированию деятельности частных агентств занятости: а) строгий запрет на оказание частных услуг по трудоустройству и других услуг, предоставляемых частными агентствами занятости; б) жесткое регулирование деятельности частных агентств занятости: лицензирование этой деятельности и обеспечение строгого государственного контроля за ее осуществлением; в) либеральное регулирование деятельности частных агентств занятости: регистрационный порядок образования частного агентства занятости с введением по возможности минимальных требований к нему108.

Лицензирование деятельности частных агентств занятости широко используется в практике правового регулирования предоставленного труда в зарубежных странах. Оно предусматривается законодательствами таких стран, как Австрия, Бельгия, Германия, Израиль, Ирландия, Испания, Италия, Люксембург, Португалия, Сингапур, США, Филиппины, Франция, Эфиопия, Южная Корея, Япония и др.109 Лицензирование позволяет осуществлять предварительный контроль со стороны государственных органов за соответствием соискателей лицензии требованиям, предъявляемым законодательством к частным агентствам занятости. Кроме того, система лицензирования деятельности частных агентств занятости облегчает ведение учета этих агентств и выявлять те из них, которые действуют незаконно. В частности, при использовании в правовом регулировании деятельности частных агентств занятости лицензионного подхода, возможно опубликование реестра всех лицензированных агентств, в котором может быть отражена информация об их местоположении, дате выдачи и сроках истечения лицензии и другая релевантная информация, облегчающая лицам, занятым поиском работы, выбор легитимной организации для сотрудничества.

Регистрационный порядок образования частного агентства занятости означает, что субъект предпринимательской деятельности (гражданин или коммерческая организация) вправе с момента государственной регистрации свободно заниматься деятельностью по оказанию услуг по трудоустройству, в том числе – по предоставлению заемных работников организации-пользователю. Такой порядок закреплен в законодательстве Великобритании, Греции, Дании, Нидерландов, Финляндии, Швеции и ряда других государств110. 

В Российской Федерации деятельность по оказанию услуг по трудоустройству граждан на территории страны лицензированию не подлежит. В соответствии с Законом РФ от 19.04.1991 № 1032-1 «О занятости населения в Российской Федерации» (в редакции Федерального закона от 20.04.1996 № 36-ФЗ) право осуществлять деятельность по предоставлению труда работников (персонала) предоставлено, в том числе, частным агентствам занятости, которыми являются юридические лица, зарегистрированные на территории Российской Федерации и прошедшие аккредитацию на право осуществления данного вида деятельности (п. 3 ст. 18.1 Закона).

Однако в соответствии с Федеральным законом от 04.05.2011 № 99ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»111 лицензированию подлежит деятельность по оказанию услуг по трудоустройству граждан Российской Федерации за пределами территории Российской Федерации (пп. 35 п. 1 ст. 12 Закона). Положением о лицензировании деятельности, связанной с оказанием услуг по трудоустройству граждан Российской Федерации за пределами территории Российской Федерации112 осуществление лицензирования деятельности по трудоустройству за границей возложено на Федеральную миграционную службу. 

Определяя принципы правового регулирования труда работников, направляемых работодателем к другим физическим или юридическим лицам, необходимо иметь в виду, что деятельность частных агентств занятости затрагивает интересы существенной доли населения как в России, так и за рубежом. Доля предоставленных работников в численности экономически активного населения в зарубежных странах составляет от 1% до7% и постоянно растет113. В Российской Федерации по некоторым оценкам, услугами кадровых агентств при поиске временного персонала пользуется более 50% компаний114. По данным Минздравсоцразвития количество предоставленных работников в нашей стране составляет от ста до трехсот тысяч человек, то есть 0,1-0,3% от занятого населения. А по данным Ассоциации европейского бизнеса ежегодно рынок труда работников, направляемых работодателем к другим физическим или юридическим лицам, в России вырастает на треть115. 

В то же время, как показывает практика, носят распространенный характер нарушения прав предоставленных работников частными агентствами занятости. Как отмечает Л.И. Смирных, «только незначительное число агентств занятости на российском рынке труда может обеспечить своим клиентам высокий уровень гарантий, безопасности и надежности»116. По данным Автономной некоммерческой организации «Центр социально-трудовых прав», использование предосталвенного труда нередко сопровождается минимизацией социальных выплат, кардинальным снижением социальной защищенности работников, снятием ответственности работодателя, в том числе в отношении производственного травматизма117.

В соответствии с пп. 1 п. 3 ст. 18.1 Закона РФ «О занятости населения в Российской Федерации» (ред. Федерального закона от 05.05.2014 № 116-ФЗ) осуществлять деятельность по предоставлению труда работников (персонала) вправе частные агентства занятости, прошедшие аккредитацию на право осуществления данного вида деятельности. Указанная статья также содержит требования, которым должно отвечать ЧАЗ. На рассмотрении Правительства РФ находится Проект Постановления Правительства РФ «Об утверждении Правил аккредитации частных агентств занятости на право осуществления деятельности по предоставлению труда работников (персонала)»118, которым предусматривается порядок аккредитации ЧАЗов.

Но на 01.10.2015 г. этот проект еще не принят.

Однако, на наш взгляд, процедура аккредитации не может в достаточной степени гарантировать недопущение прихода на рынок труда недобросовестных субъектов, поскольку органы аккредитации осуществляют только проверку комплектности представленных документов и соответствие ЧАЗа формально установленным критериям. 

С целью более полного обеспечения прав предоставляемых работников, следует, по нашему мнению, во-первых, ввести лицензирование деятельности частных агентств занятости, и, во-вторых, усилить контроль со стороны государства за их деятельностью.

В отличие от аккредитации, процедура лицензирования предполагает осуществлению лицензионного контроля, т.е. проведение лицензирующим органом проверки соискателя лицензии или лицензиата  (ст. 19 ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»). Российский законодатель в качестве одной из целей лицензирования отдельных видов деятельности указывает на предотвращение ущерба правам, законным интересам, жизни или здоровью граждан (ст. 2 ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»). При этом к задачам лицензирования ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» относит выявление и пресечение нарушений юридическим лицом, его руководителем и иными должностными лицами, индивидуальным предпринимателем, его уполномоченными представителями требований, которые установлены настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации (ст. 2 Закона).

Решение этих задач актуально для сферы трудоустройства. В условиях роста рынка предоставляемого труда и распространенности нарушений прав предоставленных работников регистрационный порядок образования частных агентств занятости, уже не может в полной мере обеспечить выполнение требований закона к этим агентствам. Более эффективным представляется использование лицензирования. Лицензионный порядок следует распространить и на деятельность агентств, оказывающих услуги по трудоустройству граждан в пределах территории Российской Федерации.

Таким образом, в целях более полного обеспечения прав предоставленных работников и предотвращения нарушений закона частными агентствами занятости полагаем целесообразным изложить пп. 35 п. 1 ст. 12 Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности» в следующей редакции:

«оказание услуг по трудоустройству».

Предотвращению нарушений закона и злоупотреблений со стороны частных агентств занятости способствует законодательной установление четких критериев, которым должны отвечать агентства. В зарубежной и российской практике правового регулирования отношений по трудоустройству к таким критериям обычно относят:

1. размер уставного капитала или имуществу агентства;
2. характеристики лица, учреждающего частное агентство занятости

(заявителя, соискателя  лицензии);

3. характеристики основного персонала.

Установление минимального уставного капитала призвано не допустить на рынок услуг по трудоустройству субъектов с низкой платежеспособностью и гарантировать соблюдение интересов кредиторов. Минимальный размер уставного капитала определяется исходя из конкретных условий деятельности частного агентства занятости в той или иной стране. Так, в Малайзии он составляет 25 000 ринггитов (примерно 6 650 долларов США), в Марокко - 100.000 дирхам  (примерно 11 175 долларов США).

Вместо требований к размеру уставного капитала частного агентства занятости (или наряду с ними), законодатель может устанавливать определенные критерии, касающиеся его имущества, свидетельствующее наличии необходимых материальных условий для осуществления деятельности в области трудоустройства. Так, например, согласно Положению о лицензировании деятельности, связанной с оказанием услуг по трудоустройству граждан Российской Федерации за пределами территории Российской Федерации, к лицензионным требованиям относится наличие у соискателя лицензии (лицензиата) принадлежащих ему на праве собственности или на ином законном основании зданий и (или) помещений, необходимых для осуществления лицензируемой деятельности. 

Требования к заявителю (соискателю лицензии) нацелены на недопущение к деятельности по оказанию услуг по трудоустройству некомпетентных лиц или лиц, чья объективность и честность вызывает подозрения. Так, законодательство Филиппин запрещает принимать участия в бизнесе найма и трудоустройства филиппинских рабочих за границей физическим и юридическим лицам, имеющим неблагоприятную репутацию, а именно: 1) лицам, имеющим неблагонадежную репутацию с точки зрения Национального бюро расследования или Агентства трудоустройства за рубежом; 2) лицам, против которых существуют достаточные основания для возбуждения дела в отношении незаконной вербовки или иных соответствующих дел; 3) лицам, осужденным за нелегальную вербовку, другие связанные дела и/или преступления, связанные с аморальным поведением; 4) агентствам, лицензии которых были ранее отозваны или аннулированы Администрацией за нарушение действующих норм и правил. В Японии согласно Закону о защите занятости от 2000 гг. лишены права заниматься трудоустройством лица, держащие ресторан, предприятие общественного питания, питейное заведение, предприятие гостиничного типа, магазин продажи подержанных товаров, ломбард, ссудную контору, контору по обмену валюты и т.п.119