Расторжение трудового договора при неудовлетворительном результате испытания

     Приведенный перечень лиц, в отношении которых  закон не допускает установления испытания при заключении трудового договора, не является исчерпывающим. Как отмечено в последнем абзаце ч. 4 ст. 70 ТК РФ, испытание при приеме на работу не устанавливается и в иных случаях, «предусмотренных настоящим ТК РФ, иными федеральными законами, коллективным договором». Так, испытательный срок не устанавливается:

1. лицам, успешно завершившим ученичество, при заключении трудового договора с работодателем, по договору с которым они проходили обучение (ст. 207 ТК РФ);
2. при приеме на работу по трудовому договору на срок до двух месяцев (ст. 289 ТК РФ);
3. при направлении на работу уполномоченными в соответствии с федеральным законом органами в счет установленной квоты (ч. 2 ст. 16 ТК РФ).

     В установленных законом пределах конкретную продолжительность срока испытания работника, стороны трудового договора, определяют по взаимному соглашению.

     Начинается  течение испытательного срока с  первого дня работы работника у данного работодателя и завершается в последний день срока. Если последний день испытательного срока придется на выходной или нерабочий праздничный день, то испытание должно считаться законченным в последний рабочий день, непосредственно предшествующий выходному дню или празднику. Но при всем этом надо учитывать, что фактическая продолжительность испытательного срока может превышать срок испытания, установленный как соглашением сторон, так и законодательством. Это объясняется тем, что в срок испытания не включаются рабочие дни, в течение которых работник отсутствовал на работе, в том числе и по уважительным причинам.

     В течение всего срока испытания  работодатель оценивает профессиональные способности работника, его отношение к трудовым обязанностям, к соблюдению правил внутреннего трудового распорядка, трудовой дисциплины и требований охраны труда. И если придет к убеждению о неспособности работника качественно исполнять предложенную ему работу, выполнять нормы выработки, соблюдать трудовую дисциплину, то он вправе в любое время в течение срока испытания расторгнуть трудовой договор с работником, предупредив его о предстоящем увольнении в письменной форме не позднее, чем за три дня до увольнения. Это является дополнительной гарантией, обеспечивающей защиту прав работника при его увольнении по инициативе работодателя. В этом предупреждении обязательно должны быть указаны причины, послужившие основанием для признания работника не выдержавшим испытание

       При решении работника обжаловать в судебном порядке решение работодателя об увольнении по результатам испытания, суд будет проверять законность установления испытательного срока, правильность оформления необходимых документов и соблюдение работодателем всех юридических аспектов. Исходя из этого, и работник, и работодатель вправе принимать для себя решение о целесообразности применения и условиях прохождения испытательного срока.

     Если  судом при разрешении спора о  правомерности заключения срочного трудового договора будет установлено, что он заключен работником вынужденно, суд применяет правила договора, заключенного на неопределенный срок.

     Таким образом, если работник обратится в  суд или соответствующую трудовую инспекцию, договор может быть признан  заключенным на неопределенное время, причем без условия об испытании. У испытуемых работников такие же права, как у постоянных работников

     Если  в штатном расписании есть примечание, в котором указывается, что на период испытательного срока руководитель имеет право понизить должностной оклад, так как у работника занижена производительность труда или недостаточно опыта и квалификации. То при проверке этой организации,

трудовой инспектор укажет на данное обстоятельство как на нарушение трудового законодательства со ссылкой на ст. 70 ТК РФ. И на то, что нарушен принцип равной оплаты за труд равной ценности (ст. 22 ТК РФ).

На практике нередко работодатель продлевает испытательный  срок в период прохождения работником испытания, согласованного при заключении трудового договора. Это противоречит законодательству. ТК РФ устанавливает: "Если срок испытания истек, а работник продолжает работу, то он считается выдержавшим испытание и последующее расторжение трудового договора допускается только на общих основаниях". То есть если работодатель считает работника соответствующим должности, на которую он принят, то не требуется оформления никаких дополнительных документов - сотрудник продолжает работу на общих основаниях

§ 2 Порядок судебных решений расторжения  трудового договора при неудовлетворительном результате испытания

     Если  работник считает, что  расторжение трудового договора с ним в период испытательного срока неправомочно он  может обратиться в суд. В соответствии с частью 1 статьи 392 ТК РФ заявление работника о восстановлении на работе подается в районный суд в месячный срок со дня вручения ему копии приказа об увольнении или со дня выдачи трудовой книжки, либо со дня, когда работник отказался от получения приказа об увольнении или трудовой книжки. Судья не вправе отказать в принятии искового заявления по мотивам пропуска без уважительных причин срока обращения в суд или срока на обжалование решения комиссии по трудовым спорам. Вопрос о пропуске истцом срока обращения в суд может разрешаться судом при условии, если об этом заявлено ответчиком (ч.6 ст. 152 ГПК РФ).

     Возражение  ответчика относительно пропуска истцом без уважительных причин срока обращения в суд за разрешением индивидуального трудового спора может быть рассмотрено судьей в предварительном судебном заседании.

     Установив, что срок обращения в суд пропущен без уважительных причин, судья принимает решение об отказе в иске именно по этому основанию без исследования иных фактических обстоятельств по делу (152 ГПК РФ).

     Если  же ответчиком сделано заявление  о пропуске истцом срока обращения в суд или срока на обжалование решения комиссии по трудовым спорам после назначения дела к судебному разбирательству (ст. 153 ГПК РФ), оно рассматривается судом в ходе судебного разбирательства.

     Согласно  ст. 70 ТК РФ при заключении трудового договора соглашением сторон может быть обусловлено испытание работника в целях проверки его соответствия поручаемой работе. Условие об испытании должно быть указано в трудовом договоре. Отсутствие в трудовом договоре условия об испытании означает, что работник принят без испытания.

     Статья 71 ТК РФ предусматривает, что при неудовлетворительном результате испытания работодатель имеет право до истечения срока испытания расторгнуть трудовой договор с работником без выплаты ему выходного пособия, предупредив его об этом в письменной форме не позднее, чем за три дня с указанием причин, послуживших основанием для признания этого работника не выдержавшим испытание. При поступлении искового заявлении в суд о неправомерности расторжения трудового договора.  Суд устанавливает порядок заключения трудового договора. Если судом установлено, что в нарушение требований ст. 70 ТК РФ трудовой договор в письменной форме не заключался и условия испытания оговорены не были, а представитель ответчика признаёт в суде, что письменного предупреждения об увольнении в соответствии с требованиями ст. 71 ТК РФ испытуемому также не вручалось. То суд, с учетом допущенных работодателем нарушений установленного законом порядка увольнения работника, выносит решение в пользу испытуемого.

       При   обращении работника с  иском о том, что в период  испытательного срока с ним расторгнут трудовой договор на основании выводов работодателя, о несоответствии квалификации работника выполняемой им по условиям трудового договора работе.  Суды проверяет,

1. имел истец дисциплинарные взыскания;
2. соблюдение процедуры проведения аттестации; в отношении истца.

     При разрешении таких дел суду следует руководствоваться действующим Положением о порядке проведения аттестации руководящих, инженерно-технических работников и других специалистов предприятий.¹⁴ В соответствии с указанным Положением сроки, а также график проведения аттестации доводятся до сведения аттестуемых работников не менее чем за один месяц до начала аттестации. Отзыв (характеристика) на работника представляется в аттестационную комиссию не позднее, чем за две недели до аттестации. Аттестуемый работник должен быть заранее, но не менее чем за неделю до аттестации, ознакомлен с представленным на него отзывом (характеристикой)¹⁵.

     При   обращении работника с иском  о том, что в период  испытательного срока с ним расторгнут трудовой договор на основании неоднократного неисполнении, без уважительных причин трудовых обязанностей. Суд руководствуется тем, что работодатель вправе расторгнуть трудовой договор по данному основанию при условии, что к работнику ранее было применено дисциплинарное взыскание и на момент повторного неисполнения им без уважительных причин трудовых обязанностей оно не снято и не погашено. Применение к работнику нового дисциплинарного взыскания, в том числе и увольнения по пункту допустимо также, если неисполнение или ненадлежащее исполнение по вине работника возложенных на него трудовых обязанностей продолжалось, несмотря на наложение дисциплинарного взыскания (ч.5 ст. 81 ТК РФ). Ответчик обязан представить доказательства, свидетельствующие о том, что:

     1) совершенное работником нарушение,  явившееся поводом к увольнению, в действительности имело место и могло являться основанием для расторжения трудового договора;

     2) работодателем были соблюдены  предусмотренные ч. 3 и ч 4 ст. 193 ТК РФ сроки для применения дисциплинарного взыскания.

     При разрешении споров, связанных с расторжением трудового договора при испытательном сроке по подпункту, появление на работе в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения (ст. 81 ТК РВ). Суд должен иметь в виду, что по этому основанию могут быть уволены работники, находившиеся в рабочее время в месте выполнения трудовых обязанностей в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения. При этом не имеет значения, отстранялся ли работник от работы в связи с указанным состоянием.

     Необходимо  также учитывать, что увольнение по этому основанию может последовать  и тогда, когда работник в рабочее  время находился в таком состоянии не на своем рабочем месте, но на территории данной организации либо он находился на территории объекта, где по поручению работодателя должен был выполнять трудовую функцию.

     Состояние алкогольного либо наркотического или  иного токсического опьянения может  быть подтверждено как медицинским  заключением, так и другими видами доказательств, которые должны быть соответственно оценены судом.

     Если  лицо, проходящее испытательный срок, относится к перечню материально ответственных лиц¹⁶ и им совершены виновные действия, договор может быть расторгнут  в связи с утратой доверия (ч.7 ст. 81 ТК РФ). Договор расторгается после вступления в законную силу приговора суда либо постановления органа, уполномоченного на применение административных взысканий, о том что работник, проходивший испытательный срок,  совершил хищение (в том числе мелкое) чужого имущества, растрату, умышленное его уничтожение или повреждение, при условии, что указанные неправомерные действия были совершены ими по месту работы и их вина установлена.  По этому основанию он может быть уволен (ч. 6 ст. 81 ТК РФ). Мера взыскания может быть предпринята в месячный срок со дня вступления в законную силу приговора суда либо постановления органа, уполномоченного на применение административных взысканий.

     Если  испытуемый, был принят на работу руководителем организации (филиала, представительства) или его заместителем, и обратился в суд, что с ним, работодатель расторгнул трудовой договор по причине неоднократного грубого нарушения своих трудовых обязанностей (ч.10 ст. 81 ТК РФ). Суд рассматривает представленные работодателем  доказательства, что такое нарушение в действительности имело место и носило грубый характер. Доказательства рассматриваются с учетом конкретных обстоятельств каждого дела

     В качестве грубого нарушения трудовых обязанностей руководителем организации (филиала, представительства), его заместителями следует, в частности, расценивать неисполнение возложенных на этих лиц трудовым договором обязанностей, которое могло повлечь причинение вреда здоровью работников либо причинение имущественного ущерба организации.

     Трудовой  договор с руководителем организации  не может быть расторгнут  в период его временной нетрудоспособности или пребывания в отпуске ( ч. 10 ст. 81 ТК РФ).

     При обращении испытуемого в суд, о том, что с ним был расторгнут трудовой договор, за представление им подложных документов или заведомо ложных сведений. Суд определяет, влияют ли эти сведения на работу или исключают возможность продолжения работы в занимаемой должности.