Основные тенденции на рынках контрафактной продукции и возможное влияние Таможенного cоюза

     Кроме того, необходимо формировать единый реестр субъектов внешнеэкономической  деятельности, что тоже вызовет ряд  трудностей, по крайней мере на начальном этапе формирования новой системы учета внешнеторговой деятельности.

     Проблема  соответствия технических  регламентов

     В России с 1 января 2011 г. запланировано  сокращение доли товаров, подлежащих обязательной сертификации примерно с 50 до 30%. При этом максимальная сумма штрафа за нарушения будет существенно увеличена – с 50 тыс. руб. до 1 млн. руб. Изменения вызваны, в том числе, вступлением России в ЕТС.

     Беларусь  и Казахстан заимствовали европейскую  систему стандартизации, а России предстояло переработать огромное число ГОСТов, на что ушли бы многие годы. Теперь страны-участницы ЕТС отказываются от разработки национальных технических регламентов. Вместо этого предстоит принятие около полусотни единых регламентов, начиная с пищевых продуктов. Их принятие передано в ведение Комиссии Таможенного союза. Появятся и единые знаки обращения товара на рынке, символы безопасности и качества.

     Создание  такой интегрированной системы  оценки безопасности необходимо, но неминуемо  столкнется с массой трудностей и согласований.

     Позиции компаний-правообладателей

     По  мнению представителей государственных  органов правообладатели, производящие продукцию на территории РФ, выигрывают от создания Таможенного союза, т.к. получают новые рынки сбыта. Принципиальная позиция российских властей заключалась в том, чтобы сначала создать Единый таможенный союз, а потом решать технические проблемы. Здесь же проявилась и готовность России нести на первых порах убытки от создания Таможенного союза. Его инициаторы опасались, что технические проблемы похоронят сам проект, как это уже случилось ранее с союзным государством России и Беларуси, а также с единым экономическим пространством России и Украины.

     Участники рынка смотрят на дело иначе. Ни в  одном интервью с представителями компаний-правообладателей не было выражено удовлетворения по поводу создания Таможенного союза. Хотя в ходе интервью разговор шел по поводу контрафактной продукции, а не по поводу преимуществ и недостатков Таможенного союза в целом, ни один из информантов не упомянул о выгодах от создания Таможенного союза, не сказал, что эти выгоды перевесят дополнительные сложности и издержки, связанные с борьбой с контрафактом. А вот о сложностях, не связанных с защитой интеллектуальной собственности (административных, логистических), представителями компаний говорилось. И главное, их беспокоило то, как на практике будет функционировать Единый таможенный союз. По их мнению, многие проблемы не были обговорены заранее.

     Некоторые правообладатели отмечают трудности, связанные с тем, что страны ЕТС могут находиться в ведении разных региональных подразделений компании. Это означает необходимость изменений в управлении и логистических схемах. Но эта проблема, очевидно, решаемая.

     В целом нужно отметить, что пока компании-правообладатели относительно слабо готовятся к изменениям и не всегда осознают новые возникающие риски. Сказывается явный недостаток информированности в отношении принятия новых требований и их содержания. Формально многая информация доступна, но она слабо доводится до бизнеса⁶³. В этом отношении характерен пример с введением с 1 января 2010 г. лицензирования ряда импортных товаров, получивший широкое освещение в СМИ. На импорт в Россию некоторых товаров (например, вина) раньше лицензий не требовалось вовсе (лицензировались только крепкие алкогольные напитки). На другие товары (например, витаминные препараты) потребовались дополнительные документы: если раньше требовалось только разрешение Росздравнадзора, то теперь нужна еще и лицензия Министерства промышленности и торговли. А, например, на ввоз телекоммуникационного оборудования сменился лицензиар: вместо Государственного радиочастотного центра им стал все тот же Минпромторг, так что импортеры вынуждены были заново собирать документы, чтобы получить лицензию. В результате введения лицензий товары неделями стояли на границе, дожидаясь получения разрешения на ввоз. Особенно пострадали импортёры вина и сотовые операторы. Последние не смогли вовремя запустить сети 3G из-за задержки оборудования на границе.

     На  примере введения лицензий очень  отчетливо ощущается недостаток обмена информацией между представителями власти и правообладателями. Представителей бизнеса не слишком активно приглашали к участию в разработке документов Единого таможенного союза. В результате бизнес упрекает власти в поспешном принятии законов, а власти обвиняют бизнес в неповоротливости и невнимании к принимаемым решениям. Сами правообладатели объясняют свое невнимание к законам традиционными разрывами между этими законами и практиками правоприменения. Только на основании законодательной нормы предугадать то, как будут в реальности развиваться события в дальнейшем, зачастую невозможно. Этим и объясняется постоянно проявляемая выжидательная позиция участников рынка.

     Опасаются увеличения контрафакта в связи с введением Таможенного союза отнюдь не все компании-правообладатели. Как правило, наибольшие опасения создание Таможенного союза высказывают те компании, которые и до введения Таможенного союза больше других страдали от подделок и параллельного импорта (например, производители одежды и обуви). Однако даже эти компании, как правило, предпочитают выжидательную тактику и чисто реактивное поведение в ответ на действия государства.

     Еще менее обеспокоены созданием Таможенного союза компании, которые не рассматривают контрафакт как сколько-нибудь серьезную угрозу своему бизнесу. Например, по мнению представителя одного из крупнейших игроков на российском фармацевтическом рынке, создание Таможенного союза практически никак не скажется на ситуации с контрафактом. Контрафакт на этом рынке был и останется на невысоком уровне. Пострадать от подделок здесь могут как раз Беларусь и Казахстан, т.к. подделки фармацевтической продукции в основном производятся на территории России. Параллельного импорта здесь также не опасаются, т.к. его доля сейчас ничтожна, и он осуществляется преимущественно физическими лицами..

     В Казахстане наблюдается низкий уровень  активности компаний-правообладателей⁶⁴. Отчасти это связано с недоверием к работе таможенных и правоохранительных органов. Вдобавок, многие производители (преимущественно местные) сами вовлечены в теневую деятельность и наряду с оригинальной, параллельно реализуют контрафактную продукцию⁶⁵.

     В такой ситуации может быть проблематичной выработка единой позиции правообладателей в отношении защиты прав интеллектуальной собственности в свете вступления в силу Таможенного союза. Ситуация слабой заинтересованности участников рынка в собственном завтрашнем дне вполне осознается и представителями деловых ассоциаций. И повышение этой заинтересованности должно рассматриваться как одна из ключевых задач.

      IV. Основные выводы  и рекомендации

     В целом за последние 2-3 года, которые  прошли с момента нашего предшествующего  исследования (2008 г.), в России наблюдались некоторые позитивные тренды в деле защиты объектов интеллектуальной собственности. Заработала четвертая часть Гражданского кодекса РФ. Принят законодательный запрет реализации и уничтожения крупных или скоропортящихся партий товара, изъятых в виде вещественных доказательств, без разрешения владельца товара или суда, препятствующий теневой реализации конфискованного товара.

     Продолжала  активную работу Федеральная  таможенная служба, в ней были сформированы особые подразделения по защите интеллектуальной собственности. Число торговых марок, зарегистрированных в таможенном реестре, за два последних года выросло в 1,6 раза (50% заявок подается отечественными компаниями). Хотя эффективность работы ФТС снизилась по сравнению с периодом 2004-2008 гг. по независящим от нее причинам – из-за возникших противоречий в трактовках законодательства в отношении параллельного импорта.

     Наработана  положительная судебная практика в отношении подделок. Хотя в этой судебной практике сохраняются противоречия, связанные с принятием разнонаправленных решений (это еще более характерно для решений в отношении параллельного ввоза).

     При этом множество ранее отмеченных проблем за три года так и остались без своего решения. В законодательных актах не уточнено определение незаконного использования товарных знаков. Не ясен алгоритм измерения ущерб для правообладателя от деятельности правонарушителей. По-прежнему не определен регламент уничтожения конфискованной продукции. Сохраняются трудности с конфискацией и уничтожением оборудования, используемого для незаконного производства.

     В результате принятия в России в 2010 г. законодательных поправок произошло ослабление роли правоохранительных органов в части контроля внутренних рынков, что не может не вызвать беспокойства в свете ожидаемого снятия таможенного контроля на границах стран-участниц ЕТС. В шесть раз повышена планка для возникновения уголовной ответственности, что еще более увеличило трудности сбора доказательной базы. В московском ГУВД ликвидирован Отдел по борьбе с правонарушениями на потребительском рынке без эффективной передачи соответствующих контрольных функций. По-прежнему почти не ведется обучение сотрудников контролирующих и правоохранительных органов (некоторое исключение составляют инициативы самих компаний). На эту проблему должно быть обращено внимание высшего руководства страны.

     Сохраняются противоречивые позиции  в поведении многих правообладателей. Причем, финансовый кризис скорее негативно повлиял на их политику в отношении защиты прав интеллектуальной собственности. В целях экономии и под воздействием достигнутых ранее успехов большинство компаний снизили свою активность в части мониторинга и борьбы с контрафактной продукцией

     В последние годы было немало сделано  для снижения масштабов параллельного  импорта самими правообладателями, работающими в России. Это осуществлялось не столько путем прямой борьбы с независимыми поставщиками, сколько путем переноса производства в Россию и усиления контроля над цепями поставок путем выстраивания собственных дилерских сетей. Однако в сложившейся на сегодняшний день противоречивой ситуации с толкованием законов и практиками правоприменения, когда параллельный ввоз является предметом гражданского, но не является предметом административного судопроизводства, следует ожидать увеличения масштабов параллельного импорта товаров. К этому добавляется и повышение рисков импорта поддельной продукции (преимущественно из Китая), чему поспособствует видимо и введение в действие Единого таможенного союза.

     В целом говорить о негативных трендах  пока еще рано. Скорее, речь идет об остановке позитивных тенденций, наблюдаемых нами ранее в середине 2000-х годов. Сформировались также объективные обстоятельства, которые могут способствовать в перспективе, если ничего не будет предприниматься, возникновению новых волн контрафакта на потребительских рынках⁶⁶.

     Дополнительные  риски возникают в связи с  созданием в 2010 г. Единого таможенного  союза. Формально законодательство в Беларуси и Казахстане, за некоторыми важными исключениями, соответствует  российскому и международным  нормам. В этих странах действуют специальные законы, как это было в России до введения четвертой части Гражданского кодекса. Но есть и существенные расхождения. Так, в странах ЕТС по-разному трактуется понятие контрафакта в части параллельного импорта. В Республике Беларусь придерживаются ясной и четкой позиции, согласно которой параллельный импорт относится к контрафактной продукции. В России, хотя и придерживаются принципа национального исчерпания прав на товарный знак, параллельный импорт не везде считается контрафактом. В Казахстане же действует принцип международного исчерпания прав, и проблема параллельного импорта в законодательстве не отражена. Потребуется унификация законодательства, в частности устранение противоречий в отношении принципа исчерпания исключительного права в российском законодательстве. А в рамках Таможенного союза в целом целесообразен переход на региональное исчерпание прав по аналогии с Европейским союзом. В сфере же практик правоприменения следует обратить особое внимание на параллельный ввоз, сопряженный с другими нарушениями – сроков годности, натурального состава продукции или с неполным информированием потребителя (отсутствием полной информации о товаре на языке потребителя и пр.).

     Более важным следует считать разрыв между  Россией и другими странами-участницами ЕТС в практиках правоприменения⁶⁷. Число товарных знаков в национальных таможенных реестрах в них меньше, чем в России, на порядок и более. Механизмы защиты товарных знаков менее развиты, а контролирующие и правоохранительные органы работают в этом отношении менее активно. Вдобавок, у Казахстана наблюдаются явные проблемы с защитой внешних границ от потоков контрафакта. И в целом защита прав на интеллектуальную собственность для стран-участниц ЕТС пока не относится к числу главных вопросов. А собственные производства правообладателей в этих странах, в отличие от России, не развиты. Представителям России необходимо настойчиво побуждать партнеров по ЕТС к более решительным мерам по защите объектов интеллектуальной собственности.