Конкурсное производство как процедура несостоятельности

     2. Устранено ограничение прав кредиторов  по требованиям о взыскании  убытков.

     Ранее требования кредитора о возмещении убытков не учитывались при определении  наличия признаков банкротства  должника, а также не давали ему  права голоса на собрании кредиторов.

     Согласно  внесенным в Закон о банкротстве 2002 г. изменениям, вышеуказанные ограничения  применяются только в отношении  убытков в виде упущенной выгоды. В отношении убытков в размере  реального ущерба кредиторы теперь полностью приравнены в своих правах к другим конкурсным кредиторам.

     3. Внесено изменение в систему  государственных органов, обладающих  полномочиями по контролю и  регулированию в сфере несостоятельности.

     Ранее действовавший Закон о банкротстве  предусматривал существование регулирующего органа, полномочия которого были косвенно связаны с банкротством: он осуществлял контроль над деятельностью саморегулируемых организаций арбитражных управляющих. Согласно новой редакции, эти функции теперь будут осуществляться Федеральной регистрационной службой.

     4. Изменен порядок опубликования  сведений о банкротстве.

     Согласно  поправкам, помимо публикации в официальном  издании, сведения о банкротстве  должны включаться в Единый федеральный  реестр сведений о банкротстве. Данный реестр должен быть создан через 90 дней после утверждения регулирующим органом порядка его формирования и ведения. Новая редакция Закона о банкротстве 2002 г. также предусматривает обязательную публикацию сведений из реестра в сети Интернет.

     5. Исключена обязанность арбитражного управляющего уведомлять кредиторов о начавшейся процедуре банкротства.

     На  стадии наблюдения отменена обязанность  временного управляющего уведомлять всех выявленных им кредиторов должника о  введении наблюдения. Более того, временный  управляющий больше не должен самостоятельно выявлять кредиторов. Предполагается, что последние имеют достаточную возможность узнать о введении наблюдения по публикации в официальном издании и в специально предусмотренном для этих целей Едином федеральном реестре сведений о банкротстве.

     6. Изменен порядок инициирования  процедуры банкротства кредитором.

     Принятые  поправки отменяют необходимость соблюдать  тридцатидневный срок с момента  направления исполнительного документа  в службу судебных приставов. По действующей  редакции право кредитора инициировать дело о банкротстве должника возникает сразу после вступления в законную силу решения суда, арбитражного суда или третейского суда о взыскании с должника денежных средств.

     7. Изменена процедура выбора кандидатуры  арбитражного управляющего при подаче заявления о введении наблюдения.

     Закон о банкротстве 2002 г. в новой редакции предусматривает, что при подаче заявления о собственном банкротстве  должник указывает либо кандидатуру  временного управляющего, которая будет  утверждена судом при условии ее соответствия заявленным требованиям, либо саморегулируемую организацию (далее - СРО), из которой должен быть выбран управляющий. В последнем случае управляющий будет выбран самой СРО и утвержден судом. Тот же порядок действует и для случаев, когда заявление о банкротстве подается кредитором или уполномоченным органом.

     8. Введена новая процедура - погашение  задолженности по обязательным  платежам третьими лицами.

     Очевидно, что экономический эффект от сохранения предприятия как имущественного комплекса будет гораздо выше, чем в случае его продажи по частям. Поэтому иные лица могут быть заинтересованы в том, чтобы погасить задолженность по обязательным платежам, занять место уполномоченного органа в реестре кредиторов и далее, уже обладая правами кредитора в реестре, решить судьбу предприятия более конструктивно. Для такого случая, как представляется, и была введена данная процедура.

     9. В ходе внешнего управления  разрешено применение обеспечительных  мер вне процедуры банкротства.

     Наложение обеспечительных мер, налагаемых в арбитражном судопроизводстве или исполнительном производстве в отношении взыскания задолженности по текущим платежам и истребования имущества из чужого незаконного владения, возможно за рамками процедуры банкротства

     10. Срок конкурсного производства  сокращен с 1 года до 6 месяцев.

     Уменьшение  срока конкурсного производства напрямую связано с желанием законодателя ограничить затягивание конкурсными  управляющими конкурсного производства. Ранее максимальный срок конкурсного производства составлял 18 месяцев, но на практике данная процедура занимала в среднем 2 - 3 года, а в некоторых случаях доходила до 7 - 8 лет. Столь длительный срок был зачастую связан с рядом объективных обстоятельств, возникающих в ходе проведения производства: сложностью поиска и истребования имущества у третьих лиц, сроками оформления правоустанавливающих документов на имущество должника, необходимостью продажи на торгах обнаруженного имущества и т.п.

     Таким образом, на сегодняшний день сложно сказать, насколько внесенное изменение повлияет на практику затягивания конкурсных производств. Скорее всего, суды и далее не будут рассматривать данный срок как пресекательный и в большинстве случаев конкурсное производство будет занимать более года.

     11. Введено начисление процентов в размере ставки рефинансирования на сумму заявленных кредиторами требований.

     Согласно  ранее действующей редакции Закона о банкротстве 2002 г., с даты открытия конкурсного производства прекращалось начисление неустоек, процентов и  иных финансовых санкций по всем видам задолженности, независимо от характера требований; начисление иных процентов не производилось. Фактически должник бесплатно пользовался денежными средствами. Поэтому, безусловно, изменение в части введения процентов носит положительный характер, так как благодаря ему кредиторы получают право хотя бы на компенсацию потерь, понесенных вследствие отсрочки в погашении их требований и инфляции.

     12. Изменен порядок продажи имущества  должника в ходе конкурсного  производства.

     Упрощена процедура утверждения предложения по порядку продажи имущества. Поправки предусматривают, что в случае несогласия кредиторов с предложением конкурсного управляющего о продаже имущества суд может сам одобрить данное предложение. При этом права кредиторов также остаются защищенными, так как они вправе предъявлять свои возражения в суде при рассмотрении вопроса об утверждении данного предложения.

     13. Разрешен один из ключевых  вопросов, с которым сталкивались  арбитражные управляющие: что  делать, если имущество не было продано по итогам торгов.

     Теперь  в случае, если торги были признаны несостоявшимися, предусмотрена возможность  заключения договора с единственным участником торгов либо проведения повторных  торгов; в случае нереализации имущества  на повторных торгах оно подлежит продаже посредством публичного предложения с последовательным снижением начальной цены. Таким образом, подлежащее продаже имущество не остается нереализованным после несостоявшихся торгов.

     14. Значительные изменения претерпело  правовое регулирование положения залоговых кредиторов (вступили в силу с 11 января 2009 г.).

     Благодаря новой норме произошло укрепление прав залоговых кредиторов. Так, залоговые  кредиторы теперь не относятся к  кредиторам третьей очереди. Поэтому  их требования удовлетворяются после реализации залога независимо от наличия иных внеочередных требований в фиксированном размере.

     15. Определен статус залогодержателей  имущества должника, обеспечивавшего  обязательство третьего лица.

     Залогодержатели по залогу, предоставленному третьим лицом, обладают статусом залоговых кредиторов и вправе получать удовлетворение своих требований из заложенного имущества вне очереди. 

     1.3 Признаки и критерии  несостоятельности 

     Закон о банкротстве 2002 г. устанавливает, что несостоятельность (банкротство) — признанная арбитражным судом или объявленная должником неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

     С позиции права «несостоятельность» и «банкротство» - синонимы. В строгом юридическом значении банкротство есть лишь одно из возможных последствий, проявлений несостоятельности. Банкротство есть уголовно-наказуемое деяние, в то время как несостоятельность считается институтом частного права. Использование в рассматриваемом законе двух различных терминов для обозначения одного и того же явления вполне допустимо, как и использование словосочетания «бесспорный (безакцептный) порядок списания», хотя это нарушает единство и стабильность терминов, но внесение изменений в терминологию Закона о банкротстве 2002 г. с целью борьбы за чистоту использования терминов может вызвать цепную реакцию: необходимость ревизии других законов и множества подзаконных актов.

     Юридическое определение несостоятельности опирается на экономическую сущность несостоятельности и одновременно отражает ее. Таким образом экономическое содержание несостоятельности — превышение пассива над активом, то есть превышение суммы неисполненных обязательств должника над стоимостью принадлежащего ему имущества.

     Основными теоретическими критериями несостоятельности  являются критерий неоплатности и критерий неплатежеспособности.

     Критерий  неоплатности — приостановление  текущих платежей предприятия, неспособность  удовлетворить требования кредитора по оплате товаров (работ, услуг), включая неспособность обеспечить  налоги и другие обязательные платежи в связи с превышением обязательств должника над его имуществом или в связи с неудовлетворительной структурой баланса должника. В юридической литературе в связи с использованием критерия неоплатности неоднократно высказывалось мнение, что он не отвечает целям и задачам института несостоятельности (банкротства). В частности, В.В. Витрянский по этому поводу отмечал, что использование критерия неоплатности «позволяет должнику водить за нос кредиторов, постоянно создавая ситуацию своей неплатежеспособности и одновременно расходуя денежные средства на собственные цели без учета интересов кредиторов».³

     Основным  же критерием несостоятельности  является критерий  неплатежеспособности — неспособность удовлетворить требования в связи с превышением обязательств над имуществом. Это внутренний, сущностный признак банкротства: прекращение должником платежей по денежному обязательству и (или) обязательных платежей в форме прямого отказа, уклонения от платежа и в других формах. Использование этого критерия означает возможность объявления лица несостоятельным (банкротом) независимо от того, достаточно ли в принципе у него имущества и может ли он рассчитаться со всеми кредиторами или нет. Главное — это допущение просрочки в исполнении денежных обязательств и (или) недоплата обязательных платежей (налогов, сборов).

     В рамках каждого из критериев закрепляется соответствующая система признаков  несостоятельности (банкротства).

     Согласно  статьи 3 Закона  о банкротстве 2002 г. юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

     При этом в статье 6 Закона о банкротстве 2002 г. установлен минимальный размер требований к должнику — юридическому лицу, являющийся необходимым условием для возбуждения арбитражным судом дела о банкротстве. Размер таких требований к должнику - юридическому лицу в совокупности должен составлять не менее ста тысяч рублей, а по отношению к должнику - гражданину размер требований должен составлять десять тысяч рублей. Закон о банкротстве существенно ограничивает должника, закрепляя критерий платежной неспособности, чего допускать не следует при наличии задолженности в небольшой сумме. Вводимые законом в отношении должника ограничения способны  отрицательно повлиять на хозяйственную деятельность юридического лица, привести к смене руководства, ограничению прав его участников.

     Вместе  с тем из этого не следует, что  в ходе осуществления процедур банкротства  не могут быть защищены и учтены права тех кредиторов, размер требования которых является меньшим, чем установленный законом минимум, необходимый для признания субъекта банкротом.

     Во  – первых, данный минимум требований кредиторов может быть достигнут  не только за счет учета прав отдельного кредитора, но и за счет совокупного требования кредиторов, размер требований каждого из которых существенно меньше установленной Законом о банкротстве 2002 г.нормы.