Уголовно-правовой анализ и средства борьбы с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных вещества и прекурсоров

Приобретение считается оконченным, когда соответствующие средств или вещества поступили во владение виновного. Ранение окончено с момента принятия предмета преступления на хранение, независимо от его продолжительности. Перевозка – момента начала движения транспортного средства, а пересылка – с момента принятия предметов отправления почтой, транспортной организации или с момента их передачи нарочному.

Субъективная сторона преступления характеризуется наличием прямого умысла. Виновным сознает, что совершает незаконные действия  с наркотическими средствами, психотропными веществами или их прекурсорами, и желает их совершения. Если предметом незаконных действий выступают прекурсоры, то необходимым признаком субъективной стороны является цель изготовления из них наркотических средств или психотропных веществ

Субъектом преступления является лицо, достигшее 16-летнего возраста.

В ч.2 ст.328 УК установлена повышенная уголовная ответственность за следующие варианты преступного поведения:

- незаконное изготовление, переработка, приобретение ранение, перевозка или пересылка наркотических средств или психотропных веществ с целью сбыта;

- незаконные изготовление, переработка, приобретение хранение, перевозка или пересылка прекурсоров с целью изготовления наркотических средств или психотропных веществ с целью их сбыта;

- сбыт наркотических средств  или психотропных веществ;

- сбыт прекурсоров с целью изготовления наркотических средств или психотропных веществ.

Под незаконным сбытом наркотических средств, психотропных веществ или прекурсоров понимается как возмездная, так и безвозмездная их передача другим лицом, которая может быть осуществлена посредством продажи, дарения, обмена, уплаты долга, дачи взаймы и иным способом, при этом не может квалифицироваться как незаконный сбыт инъекция одним лицом другому лицу наркотического средства или психотропного вещества, если указанное средство или вещество принадлежит самому потребителю. О наличии умысла на сбыт могут указывать следующие обстоятельства: предварительная договорённость о поставке наркотических средств, дача обязательств, приобретение этих средств лицом, их не употребляющим. При этом не имеет значения, предназначались ли приобретенные или похищенные наркотические средства для дальнейшей их реализации на территории Республики Беларусь или других государств [2, с.763].

Сбыт считается оконченным преступлением с момента незаконного отчуждения наркотического средства или психотропного вещества. Случаи сбыта под видом наркотических средств или психотропных вещества каких-либо иных средств или веществ с корыстной целью должны квалифицироваться как мошенничество.

Субъективная сторона по ч.2 ст.328 УК включает в себя помимо вины и вида прямого умысла, также цель быта наркотически средств, психотропных веществ или прекурсоров. Применительно к такому предмету преступления как прекурсоры должна быть установлена целью изготовления и них наркотических средств или психотропных веществ [10, с. 104].

Квалифицирующими обстоятельствами ч.3 ст.328 УК является: совершение данного деяния группой лиц, должностным лицом с использованием своих служебных полномочий, лицом, ранее совершавшим преступления деяния, предусмотрены ст. 327, 328, 329, 331 УК. В отношении наркотических средств или психотропных веществ в крупном размере; сбыт наркотических средств, психотропных веществ либо прекурсоров с целью изготовления наркотических средств или вещества на территории учреждения образования исправительных учреждения, арестного дома, в местах содержания под стражей или в местах проведения спортивных, культурно-массовых или иных массовых мероприятий [2, ст.765].

Особо квалифицированный состав (ч.4 ст.328 УК) включает в себя действия, предусмотренные ч. 2 и 3, совершенные организованной группой.

Ст. 328 УК предусмотрена следующая ответственность за незаконный оборот наркотических средств, психотропных веществ, их прекурсоров и аналогов:

По ч.1 ст. 328 УК - Незаконные без цели сбыта изготовление, переработка, приобретение, хранение, перевозка или пересылка наркотических средств, психотропных веществ либо их прекурсоров или аналогов  наказывается ограничением свободы на срок до пяти лет или лишением свободы на срок от двух до пяти лет.

По ч.2 ст. 328 УК - Незаконные с целью сбыта изготовление, переработка, приобретение, хранение, перевозка или пересылка либо незаконный сбыт наркотических средств, психотропных веществ либо их прекурсоров или аналогов наказывается лишением свободы на срок от пяти до восьми лет с конфискацией имущества или без конфискации.

По ч.3 ст. 328 УК - Действия, предусмотренные частью 2 ст.328 УК, совершенные группой лиц, либо должностным лицом с использованием своих служебных полномочий, либо лицом, ранее совершившим преступления, предусмотренные настоящей статьей, статьями 327, 329 или 331 УК, либо в отношении наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов в крупном размере, либо в отношении особо опасных наркотических средств, психотропных веществ, либо сбыт наркотических средств, психотропных веществ, их прекурсоров или аналогов на территории учреждения образования, организации здравоохранения, воинской части, исправительного учреждения, арестного дома, в местах содержания под стражей или в месте проведения массовых мероприятий – наказываются лишением свободы на срок от восьми до тринадцати лет с конфискацией имущества или без конфискации.

По ч.4 ст. 328 УК - Действия, предусмотренные частями второй или третьей ст. 328 УК  совершенные организованной группой, наказывается лишением свободы на срок от десяти до пятнадцати лет с конфискацией имущества или без конфискации [26].

Лицо, добровольно сдавшее наркотические средства, психотропные вещества, их прекурсоры или аналоги и активно способствовавшее выявлению или пресечению преступления, связанного с незаконным оборотом этих средств, веществ, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем, освобождается от уголовной ответственности за данное преступление [26].

Как следует из материалов обзора судебной практики Верховного Суда Республики Беларусь «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными веществами и прекурсорами» преступления, связанные с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров, у судов нет единства в понимании при применении понятий "изготовление" и "переработка" наркотических средств и психотропных веществ исходя из следующих материалов:

К. собрал в деревне дикорастущую коноплю, привез ее домой, высушил, набил ее в папиросу, которую собирался выкурить, но был задержан работниками милиции.

Суд Борисовского района и г. Борисова признал К. виновным в незаконных приобретении, хранении, перевозке и изготовлении наркотического средства и осудил его по ч. 1 ст. 328 УК.

Б. сорвал на пустыре дикорастущую маковую солому, дома ее высушил, измельчил, изготовил 2,1 г экстракционного опия, который хранил, не имея цели сбыта.

Суд Кобринского района квалифицировал действия обвиняемого как незаконные без цели сбыта приобретение, изготовление, переработка и хранение наркотического средства (ч. 1 ст. 328 УК).

По приговору суда Октябрьского района г. Гродно М. признан виновным в незаконных без цели сбыта приобретении, изготовлении, переработке, хранении, перевозке наркотического средства. Его преступные действия выразились в том, что из приобретенной у неустановленных лиц маковой соломы он изготовил экстракционный опий и употребил его.

Исходя из определения понятий "изготовление" и "переработка", содержащихся в Законе Республики Беларусь от 22 мая 2002 г. N 102-3 "О наркотических средствах, психотропных веществах и их прекурсорах", под незаконным изготовлением наркотических средств или психотропных веществ следует понимать умышленные действия, направленные на получение из наркотикосодержащих растений одного или нескольких готовых к использованию и потреблению наркотических средств, а под незаконной переработкой наркотических средств или психотропных веществ - умышленные действия, направленные на рафинирование (очистку от посторонних примесей) твердой или жидкой смеси, содержащей одно или несколько наркотических средств.

Необходимо учитывать, что объективные свойства некоторых наркотических средств делают невозможным их изготовление в том смысле, который вкладывается в понятие, данное в ст. 328 УК. Например, согласно Списку № 1 Перечня наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров, подлежащих контролю в Республике Беларусь, все части любого сорта мака (целые, измельченные, высушенные, невысушенные, за исключением зрелых семян), содержащие наркотически активные алкалоиды опия, относятся к категории наркотических средств - маковой соломе. Следовательно, измельчение частей мака не изменяет его правового статуса.

Таким образом, вменение незаконного изготовления или незаконной переработки возможно в том случае, если установлено, что изготовленное средство или вещество включено в Перечень, является готовым к использованию и потреблению, в нем содержится наркотическое средство или психотропное вещество в определенной концентрации после очистки его от посторонних примесей либо после совершения действий, направленных на повышение в нем концентрации наркотического средства или психотропного вещества.

Изготовление и переработку наркотических средств следует отграничивать от приготовления, то есть приведения их в состояние, удобное для потребления (внутривенно, подкожно, перорально), поскольку при этом не образуется другое наркотическое средство и не происходит его очистка или повышение в нем концентрации наркотика.

Под незаконной перевозкой суды в большинстве случаев понимают перемещение наркотического средства или психотропного вещества из одного места в другое, совершенное с использованием любого вида транспортного средства. Вместе с тем некоторые суды как перевозку необоснованно расценивают переноску при себе наркотических средств, которая фактически является способом их хранения.

Суд Борисовского района и г. Борисова признал С. виновным в незаконных без цели сбыта приобретении, перевозке, хранении наркотического средства. Преступные действия обвиняемого выразились в том, что он приобрел у неустановленного лица экстракционный опий - два шприца (8 мл), переносил их при себе, был задержан работниками милиции, при личном досмотре шприцы изъяты.

Действия Н. по переноске наркотического средства (метадон весом 0,0189 г) с квартиры дома к другому подъезду этого же дома, где сбыл наркотик, суд Центрального района г. Минска квалифицировал как перевозку.

Под незаконным сбытом понимаются любые способы возмездной или безвозмездной передачи наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров другим лицам (продажа, дарение, обмен, уплата долга, дача взаймы).

По изученным делам незаконный сбыт осуществлялся в основном способом продажи.

В случаях когда обвиняемый отрицает умысел на сбыт, суды обоснованно исходят из оценки обстоятельств дела, свидетельствующих об умысле виновного на сбыт (приобретение, изготовление наркотических средств или психотропных веществ лицом, их не употребляющим, значительное количество, удобная для сбыта расфасовка).

Как показывает изучение дел, суды нередко допускают ошибки при квалификации действий виновных по ч. 3 ст. 328 УК по признаку повторности. Некоторые суды не учитывают, что по ч. 3 ст. 328 УК могут быть квалифицированы только повторные незаконные альтернативные действия с наркотическими средствами, психотропными веществами и прекурсорами, совершенные с целью сбыта.

Приговором суда Хойникского района Г. признан виновным в совершении повторно без цели сбыта изготовления, переработки, приобретения и хранения наркотических средств и его действия квалифицированы по ч. 3 ст. 328 УК.

Судебная коллегия по уголовным делам Могилевского областного суда по кассационному протесту прокурора Хойникского района приговор изменила, переквалифицировала действия Г. с ч. 3 ст. 328 УК на ч. 1 этой статьи, обоснованно указав, что Г. признан виновным в совершении повторно преступных действий с наркотиками без цели сбыта, поэтому его действия не образуют состава преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 328 УК.

Изучение дел свидетельствует, что при квалификации действий виновных по ч. 3 ст. 328 УК суды иногда смешивают признаки "повторность" и "совершение действий, предусмотренных ч. 2 ст. 328 УК, лицом, ранее совершившим преступления, предусмотренные ст.ст. 327, 328, 329 и 331 УК" [21].

Совершение одного из шести названных в ст. 328 УК действий (изготовление, переработка, приобретение, хранение, перевозка, пересылка наркотических средств, психотропных веществ либо прекурсоров), являющихся альтернативными, влечет уголовную ответственность, поэтому важно правильное применение судами и правоохранительными органами норм уголовного закона, предусматривающих ответственность за незаконный оборот наркотических средств и психотропных веществ.

Анализ судебном практики показывает, что указанная уголовно-правовая норма, признана охранять здоровье населения, по-разному понимается и применяется, но при грамотном подходе к изучению недостатков в обзоре  есть возможность  правильного применения судами норм уголовного закона, устанавливающих ответственность за преступления против здоровья населения, сопряженные с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров.