Шпаргалка по "Уголовный процесс"

   Этические эмоции - база для формирования соответствующих социальных норм. Те нормы, которые устанавливают по отношению к другим обязанности, но не дают другим право притязания на исполнение называются императивными. Это нравственные нормы(пример: благотворительность). Те же которые дают право притязания - императивно-атрибутивные. Это правовые нормы(пример: уплата вознаграждения прислуге).

   Право существовало задолго до появления законодательства - "интуитивное право" (не "естественное"), как регулятор, который приводит к реальному исполнению прав и обязанностей без внешних специальных средств принуждения. Оно отражало состояние обязанности по отношению к другим, что позволяло сосуществовать друг с другом. Но обилие интуитивных прав чревато конфликтами, что приводит к позитивации права, т.е. определения прав и обязанностей по однообразным для всех признакам (это и нормы, установленные государством, и нормы, действующие в социальных группах, и различные правила игр, этикета). Когда интуитивное право опирается на эти нормы, оно превращается в позитивное право, как двустороннее эмоциональное состояние, вытекающее из требований к-л социальной нормы. Нормы позитивного права заменяют собой автономность эмоций личности. В качестве одного из видов позитивного права выделяется право официальное, т.е. нормы, созданные государством (законы, суд решения). Его Петражицкий считал более эффективным. Однако все виды позитивного права представляют собой лишь мелкую частицу в сравнении с множеством житейских ситуаций, регулируемых интуитивным правом ("действовать по справедливости", "по совести"). Его роль в жизни возрастает. Позитивное право наоборот консервативно, оно постоянно отстает от потребностей эпохи. Позитивное право, нарушающее "аксиомы" интуитивного права подлежит отмене. Этот взгляд выразился в отношении к праву России, для преобразования которого он предлагал создать «политику права», задачами кто являлись бы совершенствование человеческой психики, очищение её от антисоциальных наклонностей. Совершенством является господство чистой любви в человечестве.

   Петражицкий содействовал обновлению правовой теории, критиковал юридический позитивизм за его догматизм. Заслуга его в том, что он привлек внимание к правосознанию, к его важности в правовой теории.

   Государство - факт правовой императивно-атрибутивной психики, содержанием которой является сознание лицом своего долга и правомочия на исполнение обязанности(Жуков). Право -психический феномен сопереживания людей между собой (Жуков).

  Государственная власть строится лишь на сознании зависимости населения от этой власти.

Билет № 17

   1. Томас Джефферсон (1743 - 1826). Произведения: "Заметки о штате Виргиния", проект Декларации независимости США (1776). 

   За исключением раннего периода своей жизни, Т. Джефферсон сознательно воздерживался от систематического изложения своих взглядов на общество, государство и право. То, что мы знаем о его идеях, почерпнуто из Декларации независимости и огромного эпистолярного наследия. Наиболее ярко политические взгляды Джефферсона изложены в Декларации независимости Соединенных Штатов. В преамбуле Декларации Джефферсон решительно отказывается от распространенной тогда доктрины «божественного права королей» и отстаивает теорию общественного договора и естественных, неотчуждаемых прав человека. Затем идёт список злоупотреблений Георга III, который занимает добрых две трети документа, хотя, как полагали многие критики Джефферсона, хватило бы и одной фразы. За ним в основной части Декларации идет перечень попыток воззвать к совести монарха. Тем самым Джефферсон добился композиционного контраста: агрессивному узурпатору противостоит робкая жертва. Вывод автора Декларации категоричен: народ имеет право на независимость от тирана. На фундаменте естественных прав человека Джефферсон выстроил свою концепцию государства. Ее главная идея состояла в том, что государство -- это продукт общественного договора, оно создается людьми для максимально полной реализации своих неотъемлемых прав. Учредив государство, народ остается единственным носителем суверенитета. Из идеи народного суверенитета выводилось право народа на смену власти. Но в конечном счете симпатии Джефферсона склонились к регулярным и весьма глубоким политическим реформам, приводящим государство в соответствие с потребностями каждого нового поколения американцев. По форме правления Джефферсон видел США только республикой. С республиканских позиций он критиковал взгляды Ш.Л. Монтескье о преимуществах монархии для большого по территории государства. В конце XVIII в., когда вплоть до буржуазной революции во Франции Европа не знала ни одной сколько-нибудь крупной республики, идеи Джефферсона по этому вопросу представляли собой новое слово в политической науке и способствовали развитию антимонархических и антифеодальных процессов. В качестве формы государственного устройства Джефферсон предпочитал конфедерацию, в которой широкие права штатов практически поглощали полномочия центра. Сторонник концепции правового государства, Джефферсон разделял принцип верховенства права в широком смысле и закона--в более узком, а также принцип обеспечения прав и свобод личности. Что касается разделения властей, идеи в то время отнюдь не новой, Джефферсон видел в нем скорее некий общий принцип, нежели инструмент для достижения подлинного народовластия. Вся власть д. исходить от народа, отправляться в его интересах и формироваться из его представителей. Только народ может быть гарантом свободы, поэтому его права необходимо не урезать, а расширять. Будущие Соединенные Штаты виделись Джефферсону аграрной республикой с сильными демократическими традициями, поставщиком сельскохозяйственной продукции на европейские рынки. Всячески пытался закрепить принцип мирного решения международных проблем.

   2. "Чистая" теория права Г. Кельзена.

   Эта школа выражает идеи нормативизма.

   Основной представитель Ганс Кельзен (19-20 вв.) - австрийский юрист.

   Основные произведения: "Основные проблемы государственно-правовой науки, развитые с точки зрения учения о принципе права", "Чистое учение о праве", "Право объединенных наций" (проблема соотношения международного и национального права), "Коммунистическая теория права".

   О праве: по Кельзену из смежных гуманитарных наук в теорию права привносится идеология, что не позволяет юриспруденции стать наукой в прямом смысле слова, т.е. она становится субъективной и ложно отражает правовые явления. Основным должен стать формально-догматический подход при изучении права. Он находит собственные закономерности права изучая объективное право. В основе подхода лежит позитивизм (направление буржуазной философии, объявляющее единственным источником истинного знания эмпирические науки и отрицающее познавательную ценность философских исследований). Абсолютизация формально-догматического подхода вела к деидеологизации юриспруденции. На основании такого "чистого подхода" формулируется понятие права - совокупность нормативно-правовых актов, норм права(исходный пункт - только юридические нормы, и никакой идеологии.) Право и идеология несовместимы.

   Система права: иерархия различных норм образует правопорядок, юрид основанием которого является основная норма(высшая)- априорное гипотетическое понятие, сходное категорическому императиву, но отличается от него  тем, что отсутствует какая-либо определенность(каковы происхождение, природа, содержание основной нормы). Таким образом основная норма - это своеобразный стержень "чистой теории права". В отличие от нее другие компоненты системы права(совокупность всех норм, на базе их единства и субординации) реальны. Основная норма рассматривается как база Конституции. Общие нормы (вытекают из обычаев, устанавливаются законодателем- правотворчество) - это нижестоящий уровень системы. Они подлежат применению компетентными органами. Нижней ступенью являются индивидуальные нормы(судебные решения и распоряжения администрации по отдельным делам). Таким образом он утверждает принцип ступенчатости права с целью представления любой нормы права как непререкаемый вывод из конституции, а значит из «основной нормы». Он отождествляет общие нормы и применение права: создание правовой нормы есть применение высшей нормы, регулирующей её создание, а применение высшей нормы есть создание низшей нормы, определенное высшей нормой, т.е. законодательство есть результат правотворчества, но если принимать в расчет конституцию, оно является применением конституции. Т.к. источником права является само право, то субъект права представляется как совокупность юридических норм, устанавливающих его права и обязанности, а также последствия его поведения в виде санкций. Таким образом преодолевается понимание права с точки зрения его полезности/вредности конкретному индивиду.

   Государство: понимается как совокупность конституционных актов о государстве, т.е. он смотрит только на соответствие НПА один другому. Также отождествляются государство с правопорядком, т.е. с реальными отношениями, что является отступлением от его идеологии (такое рассмотрение государства характерно для социологической школы права). Утверждается государственное право, отрицается дуализм публичного и частного права, которые являются лишь продолжением государственной воли, где происходит индивидуализация общей нормы. Лишь нормативный смысл государства составляет его сущность.

   Международное и национальное право: возможно двоичное их соотношение: подчинение МП НП и наоборот. Однако, он понимал, что такое допущение является нарушением его правовой теории, т.о. он прищел к выводу, что возможно лишь подчинение национального права международному, чтобы обеспечить юрид равенство государств, правопорядок на международной арене. Следовательно МП ставится выше НП, и их конфликт рассматривается лишь как противоречия высшей и низшей норм. С этих позиция Кельзен считает, что государство есть орган «международно-правовой общности», отсюда и отрицание гос суверенитета, под которым понимается независимость одной правовой системы норм от другой.

   Критика марксизма: он пишет, что ошибочно думать, будто государственный механизм имеет своей целью лишь подчинение одной группы другой, тогда как он может служить для самых разл целей, применение - охрана общей собственности на средства производства.

Билет № 18

   1. Александр Николаевич Радищев (18-начало 19 вв.)  - крупнейший представитель политической мысли России второй половины 18 века.

   В статье "Письмо другу, жительствующему в Тобольске" он высоко оценивал преобразования Петра Великого, но в то же время в его царствование "народ был объемлен ужасом беспредельной самодержавной власти". Радищев отвергает теорию просвещённого абсолютизма, порывает с верой в великодушие и мудрость правителей. Самодержавие возникло в результате узурпации власти, грубого нарушения общественного договора, что даёт народу право на восстание.

   В "Путешествии из Петербурга в Москву" прозвучал призыв к уничтожению крепостничества. Крестьяне лишены земли и права собственности, работают по 6 дней в неделю. Их истязают, ссылают на каторгу. Крестьян может освободить только гибель угнетателей.

   В формировании своего общественно-полиического идеала Радищев обращается к теории общественного договора. В естественном состоянии человеку свойственно внутреннее ощущение правового и неправового. Люди следуют правилу: "Не делай того, чего не желаешь себе". До появления собственности в обществе существовало единомыслие. Общество прошло ряд стадий в своём развитии, и при переходе кочевых народов к земледелию появляется государство и право. В отличие от Руссо Радищев полагал, что государство создаётся для блаженства граждан в целях защиты слабых.

   Неотчуждаемые права: собственность, безопасность, вольность, жизнь. В интересах общей пользы они могут быть ограничены.

   Основой народного правления признавалась крестьянская община. Народное правление устанавливается в результате революции. В оде "Вольность" он описывает это восстание. Народная республика будет строем равных людей, это объединение свободных общин на основе вечевых сходок. Высший государственный орган - Собор, где народ мог судить о власти. Народ в республике постоянно надзирает за деятельностью должностных лиц, предупреждает их произвол для сохранения свободы.

   2. Иеремия Бентам (18 век), Англия, либералист.

   Произведения: "Фрагмент о правительстве", "Анархические софизмы".

  Общественный договор - фикция, которая ведёт к смуте. Государство возникает путём насилия. Бентам стремится поставить право на научную основу, главный принцип - утилитарность, полезность, критерием которого является обеспечение наибольшего счастья наибольшего числа людей. Более подробное обнородование принципа полезности дано в "Введении к принципам нравственности и законодательства". Бентам анализирует механизм человеческого поведения, в основе которого эгоизм. Также поведение человека может определяться и общественными санкциями - моральными, религиозными.

   Бентам видит в государстве конгломерат граждан, индивидов. Сначала он хотел довести здравые мысли до правящих кругов (предлагал проект преобразования тюрем, больниц), но король не понял этого, что убедило его в том, что власть преследует только свои цели. Бентам хотел провести реформу права. С той поры его деятельность была направлена на обеспечение парламентской реформы.

   "Конституционный кодекс". Его содержание распадается на 4 части:

   1) теоретические вопросы (политические принципы); целью правительства в любом государстве должно быть наибольшее счастье наибольшего числа людей. КП призвано превратить правительство в опекуна своих подданых. Два понятия суверенитета: а) учредительная власть принадлежит народу и б) действующая власть, которая делится на законодательную и исполнительную.

   2) формы государвства; он отвергает монархию, аристократия также основана на ложных принципах. Единственная возможность осуществить принципы утилитаризма - демократия.

   3) плохое управление; своекорыстные власти удерживают народ в повиновении посредством коррупции, сомволов (трон, корона...).

   4) организация, компетенция и деятнльность новых политических учреждений; правительство служит общему благу, только если учреждения строятся так, что правители, чиновники, стремясь к собственному счастью, не смогут в то же время не служить общему счастью. Высший законодательный орган - однопалатный парламент формируется на один год на основе равного всеобщего избирательного права. Премьер-министр избирается парламентом на 4 года.