Заключение, изменение и расторжение договора строительного подряда

Согласимся с мнением О.И. Королевича, о необходимости  внесения в Правила изменений и дополнений, устанавливающих, что при невыполнении упомянутой обязанности акты сдачи-приемки выполненных строительных и иных специальных монтажных работ и справки о стоимости выполненных работ и затрат признаются принятыми и подписанными заказчиком и являются безусловным основанием для оплаты выполненных работ. Такое уточнение сократило бы случаи уклонения заказчиков от подписания упомянутых форм, а также подтолкнуло заказчиков к подготовке в случае необходимости и представлению подрядчикам мотивированных отказов [19].

Теперь же заказчик обязан не позднее пяти рабочих дней  рассмотреть представленные подрядчиком документы, заверить их подписью и печатью. Новеллой новой редакции Правил является условие, что в случае несогласия с данными, отраженными в представленных документах, и возвращения их заказчиком вместе с мотивированным отказом подрядчик обеспечивает предъявление заказчику документов для оплаты стоимости выполненных строительных работ в той части, которая не оспаривается сторонами, а остальная часть подлежит оплате после урегулирования разногласий.

Такое предписание нормы не решает проблему, особенно в случае уклонения от подписания актов сдачи-приемки выполненных строительных и иных специальных монтажных работ и справок о стоимости выполненных работ и затрат и ненаправления мотивированного отказа.

Важной особенностью новой редакции Правил является перечисление оснований для одностороннего отказа от исполнения договора строительного подряда (пункт 79) [5]. И хотя на практике положения данного пункта различными сторонами договора будут восприниматься неоднозначно, нам кажется все же, что перечисленные основания позволят менее болезненно (без необходимости обращения в суд) выходить из тупиковых ситуаций, нередко складывающихся в строительстве.

На основании изложенного, договор строительного подряда регулируется широким кругом НПА, технических нормативных правовых актов. Среди основных можно выделить ГК, Закон N 300-З, Правила и др. В 2014 году принят ряд НПА,  которые посвящены повышению качества строительства, сокращению его сроков. В целях улучшения регулирования строительной сферы в 2011 году Правила были изложены в новой редакции. Однако, как отмечают специалисты, ожидания возложенные на новую редакцию Правил, явно не оправдались, как минимум, в части регулирования договорных отношений между основными участниками строительной деятельности (заказчиком и подрядчиком). Преобладает мнение, что  новая редакция Правил не только не облегчит взаимодействие сторон договора строительного подряда, но и в целом будет негативно сказываться на развитии отрасли, так как правовой статус подрядчика явно ухудшился по сравнению с ранее действующей редакцией Правил. Внесенные изменения и дополнения имеют ряд существенных недостатков, к которым можно отнести громоздкость новой редакции Правил,  отсутствие механизмов реализации ряда положений. По тексту документа встречаются разночтения, отсутствует единая, четкая терминология, что порождает поле для толкования. Положительным моментом является попытка гармонизации национального законодательства в сфере строительного подряда с действующими нормами европейского права путем включения в п. 1 Правил нормы о возможности применения международных типовых контрактов Международной федерации инженеров-консультантов (FIDIC) с учетом норм национального законодательства, в том числе Правил.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Глава 2. Стороны договора строительного подряда

 

 

2.1 Стороны договора, обязанности  и права сторон при исполнении

 

 

Сторонами в договоре строительного подряда являются заказчик и подрядчик.

В роли заказчика может выступать физическое или юридическое лицо, а также соответствующее публично-правовое образование в лице его уполномоченного органа. Эту роль может выполнять лицо, инвестирующее свои средства в строительство (инвестор) и рассчитывающее на приобретение права собственности на создаваемый объект недвижимости по окончании его строительства [17].

Согласно ст. 1 Закона N 300-З подрядчик в строительной деятельности (далее - подрядчик) - юридическое или физическое лицо, в том числе индивидуальный предприниматель, имеющее право на осуществление архитектурной, градостроительной и строительной деятельности и заключившее договор строительного подряда с заказчиком, застройщиком, инженером (инженерной организацией) в целях осуществления этой деятельности [6].

Законодательством к подрядчику предъявляются дополнительные требования. В настоящее время ряд видов работ в строительстве подлежит обязательной сертификации в соответствии с техническим регламентом Республики Беларусь "Здания и сооружения, строительные материалы и изделия. Безопасность" (ТР 2009/013/BY), утвержденным постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 31.12.2009 N 1748  [21]. Также организации, осуществляющие деятельность в области строительства, должны иметь систему производственного контроля, прошедшую процедуру проверки с последующей выдачей свидетельства о технической компетентности. В целях совершенствования системы профессиональной аттестации руководителей и специалистов в области строительства Министерством архитектуры и строительства Республики Беларусь издан приказ от 04.06.2012 N 175 "О профессиональной аттестации" [22]. Наряду с этим, для осуществления ряда работ необходимо наличие специального разрешения (лицензии). Перечень видов деятельности, на осуществление которых требуются специальные разрешения (лицензии), и уполномоченных на их выдачу государственных органов и государственных организаций приведен в приложении к Положению о лицензировании отдельных видов деятельности, утвержденному Указом Президента Республики Беларусь от 01.09.2010 N 450 "О лицензировании отдельных видов деятельности" [23].

Для контроля и надзора за строительством заказчик может заключить самостоятельно без согласия подрядчика договор с соответствующим инженером (инженерной организацией). В этом случае в договоре строительного подряда определяются функции такого инженера (инженерной организации), связанные с последствиями его действий для подрядчика (ст. 704 ГК) [4]. В целях реализации норм ГК и Закона N 300-З постановлением Министерства архитектуры и строительства Республики Беларусь от 10.05.2011 N 18 утверждена Инструкция о порядке оказания инженерных услуг в строительстве [24], в которой определен порядок привлечения инженера (инженерной организации), в том числе с проведением процедур закупок, если их проведение является обязательным в соответствии с Указом N 591  и Постановлением N 88.

Следует отметить, что в соответствии со статьей 55 Закона N 300-З в случае финансирования строительства полностью или частично за счет бюджетных средств, включая государственные целевые бюджетные фонды, а также за счет государственных внебюджетных фондов заказчик, застройщик определяются актами Президента Республики Беларусь, Совета Министров Республики Беларусь, иных органов государственного управления, а в случаях, установленных законодательными актами, - также решениями государственных организаций. В указанных актах (решениях) может быть предусмотрена обязанность заказчика осуществлять строительную деятельность без привлечения инженера (инженерной организации) [8].

Заказчик может заключить договор строительного подряда с генеральным подрядчиком, который вправе привлечь для исполнения своих договорных обязательств субподрядчиков. В данном случае между генеральным подрядчиком и субподрядчиками заключаются договоры строительного субподряда. Генподрядчик несет ответственность перед заказчиком за все последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договорных обязательств субподрядчиками, а перед субподрядчиками - ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком своих обязательств по договору строительного подряда. Приказом Министерства архитектуры и строительства Республики Беларусь от 31.08.1999 N 260 утверждено Положение о генеральном подрядчике в строительстве [25]. Следует отметить, что одним из существенных условий договора строительного подряда является указание на выполнение работ собственными силами либо с привлечением субподрядных организаций. Пунктом 30 Правил устанавливаются обязанности генподрядчика, который обязан их выполнять наряду с обязанностями, предусмотренными в пункте 26 Правил [5].

При заключении договора строительного подряда стороны должны полно и четко сформулировать обязанности и права заказчика и подрядчика, что, в свою очередь, будет являться гарантией качественного выполнения договора в целом. Функции заказчика и подрядчика (генподрядчика) содержатся в Правилах, а также в иных актах законодательства, например в ГК, Законе N 300-З, в технических нормативных правовых актах.

Права и обязанности заказчика указаны в п. 26 Правил, права и обязанности Подрядчика - в пунктах 26 - 30 Правил[5]. Данный перечень не является исчерпывающим.

И здесь, как отмечает А.В. Бобков, некоторые положения новой редакции Правил вызывают затруднения, требующие дальнейшей проработки.  Так, согласно абз. 18 Правил заказчик, в частности, обязан оплачивать подрядчику выполненные до консервации объекта незавершенного строительства работы и возмещать ему понесенные в связи с консервацией затраты и убытки. Однако ничего не сказано про вину подрядчика в невозможности проведения работ, повлекшую консервацию объекта [17]. Согласно пункта 19 ч. 1 п. 24 Правил заказчик обязан выплачивать неустойку и возмещать убытки подрядчику в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения своих обязательств по договору, если он не докажет, что нарушение условий договора произошло не по его вине [5]. Таким образом, во всех случаях на заказчика возложено бремя доказывания того, что неисполнение обязательств произошло по вине подрядчика.

Среди позитивных моментов следует отметить п. 33 Правил [5]. Законодатель подробно урегулировал порядок обеспечения проектной документацией, что благотворно повлияет на судебную практику при рассмотрении споров, обусловленных вопросами, касающимися дополнительных работ и их оплаты, а также соблюдения подрядчиком требований законодательства о приостановлении работ в случае выявления недостатков в проектно-сметной документации [17].

Законодательством на заказчика и подрядчика могут возлагаться дополнительные обязанности, вытекающие из особенностей отношений сторон, помимо тех, которые определены Правилами. Так, в соответствии со статьей 702 ГК заказчик может на себя взять дополнительные обязанности по обеспечению подрядчика необходимыми для выполнения работ зданиями, сооружениями, обеспечить транспортировку грузов в адрес подрядчика, временную подводку сетей водо-, газоснабжения [4]. Согласно статье 671 ГК заказчик обязан в случаях, порядке и объеме, предусмотренных договором подряда, оказывать содействие подрядчику в выполнении порученной ему работы. Если заказчик не исполнит эту обязанность, подрядчик вправе требовать возмещения убытков, включая дополнительные издержки, вызванные простоем, либо переноса срока исполнения работ, либо увеличения указанной в договоре цены работы [4]. Составляя этот раздел договора, необходимо помнить, что обязательство о содействии подрядчику носит общий характер и действует лишь в случае, если это будет оговорено в договоре.

Пунктом 27 Правил определяются дополнительные обязанности подрядчика при строительстве объектов "под ключ" - осуществлении строительной деятельности подрядчиком (генеральным подрядчиком), выполняющим весь комплекс работ от изысканий и проектирования до сдачи объекта заказчику, в том числе с привлечением других организаций [5].

Статьей 697 ГК предусмотрен порядок распределения риска между сторонами при строительстве объекта. Так, риск случайной гибели или случайного повреждения объекта строительства, составляющего предмет договора строительного подряда, до приемки этого объекта заказчиком несет подрядчик. В случае если объект строительства до его приемки заказчиком погиб или поврежден вследствие поставленных заказчиком недоброкачественных материалов (деталей, конструкций) или оборудования либо при исполнении ошибочных указаний заказчика, то подрядчик вправе требовать оплаты всей предусмотренной сметой стоимости работы при условии, что им были выполнены обязанности, установленные пунктом 1 статьи 670 ГК [4].

Договор строительного подряда может содержать раздел об обязанности страхования объекта строительства. В указанном разделе могут быть детально определены обязательства по страхованию объекта строительства и строительных рисков. Если такой договор страхования заключен, то подрядчик обязан предоставить доказательства заключения такого договора заказчику на условиях, предусмотренных указанным разделом договора строительного подряда, включая данные о страховщике, размерах страховой суммы и застрахованных рисках [5].

Таким образом, сторонами договора строительного подряда являются заказчик и подрядчик. Заказчик вправе заключить договор с технадзором. Подрядчик вправе заключить договор строительного подряда с субподрядчиком, если иное не указано в договоре с генподрядчиком. Законодательством установлены дополнительные требования к подрядчику в области сертификации, лицензирования, аттестации и т.д. При заключении договора строительного подряда стороны должны полно и четко сформулировать обязанности и права заказчика и подрядчика.  Права и обязанности заказчика и подрядчика установлены Правилами, ГК и иными нормативными актами. Их анализ позволяет сделать вывод о необходимости дальнейшей проработки законодательства в строительной сфере.

 

 

2.2 Ответственность сторон договора

 

 

Стороны несут ответственность в соответствии с законодательством Республики Беларусь. В соответствии со статьей 311 ГК исполнение обязательства может обеспечиваться неустойкой. Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законодательством или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства [4].

В пункте 84 Правил предусматривается, что заказчик несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных договором, и уплачивает неустойку (пеню) подрядчику в следующих случаях и размерах:

- за необоснованное  уклонение от приемки выполненных  строительных работ и оформления  соответствующих документов, подтверждающих  их выполнение, - 0,2 процента стоимости  непринятых строительных работ  за каждый день просрочки, но не более стоимости этих работ;

- за несвоевременное  проведение расчетов за выполненные  и принятые в установленном  порядке строительные работы - 0,2 процента неперечисленной суммы за каждый день просрочки платежа, но не более размера этой суммы, если иное не определено договором;

- за нарушение  сроков поставки материальных  ресурсов, поставка которых договором  возложена на заказчика, - 0,2 процента  стоимости недопоставленных материальных  ресурсов за каждый день просрочки, но не более фактической стоимости их приобретения, если иное не определено договором [5].

Чтобы определить размер неустойки необходимо рассмотреть цену договора. Если она твердая, то пеня взыскивается от стоимости работ (объекта), указанной в договоре. Если цена определена в базисном, текущем уровне цен, то стоимость строительных работ (объекта) рассчитывается с учетом индексов стоимости строительных работ, утверждаемых Министерством архитектуры и строительства Республики Беларусь, действующих на дату взыскания пени. В соответствии с пунктом 87 Правил размеры ответственности, установленные Правилами, могут быть увеличены [5].