Заключение, изменение и расторжение договора строительного подряда

В п. 85 Правил предусмотрены случаи и размер ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных договором, для подрядчика. Так, подрядчик несет ответственность и уплачивает неустойку (пеню) заказчику в следующих случаях и размерах:

- за нарушение  установленных в договоре (графике  производства работ) сроков выполнения  строительных работ, включая оформление  документов, подтверждающих их выполнение, - 0,2 процента стоимости невыполненных  строительных работ за каждый  день просрочки, но не более 20 процентов их стоимости. Данный  размер ответственности может  быть только увеличен, но не  уменьшен (пункт 87 Правил);

- за превышение  по своей вине установленных  договором сроков сдачи объекта  в эксплуатацию (передачи результата  строительных работ) - 0,15 процента  стоимости объекта за каждый  день просрочки, но не более 10 процентов стоимости объекта (результата  строительных работ). По данному  нарушению договора кроме гражданско-правовой  ответственности установлена также  административная ответственность  в форме штрафа, налагаемого на  виновное должностное лицо (пункт 5 Указа от 14.01.2014 N 26 "О мерах по совершенствованию строительной деятельности"[14]);

- за несвоевременное  устранение дефектов, указанных  в актах заказчика (в том числе  выявленных в период гарантийного  срока), - 2 процента стоимости работ  по устранению дефектов за  каждый день просрочки начиная  со дня окончания указанного  в акте срока [5].

Понятие некачественно выполненной работы дается в ст. 1 Закона Республики Беларусь от 09.01.2002 N 90-З "О защите прав потребителей" [26].

Согласно статье 364 ГК в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства стороной она обязана возместить другой стороне причиненные этим убытки. Под убытками понимаются расходы, произведенные другой стороной, утрата или повреждение имущества, а также не полученные ею доходы, которые она получила бы, если бы обязательство было исполнено виновной стороной [4].

Уплата неустойки, установленной на случай просрочки платежа или иного ненадлежащего исполнения обязательства на возмещение причиненных в результате этого убытков, не освобождает виновную сторону от исполнения обязательства.

В пункте 87 Правил зафиксировано, что по соглашению сторон установленные Правилами размеры ответственности могут быть увеличены. Таким образом, Правила не предусматривают возможности уменьшения по соглашению сторон в договоре размера ответственности, установленного в них. Соответственно стороны могут установить в договоре иные виды и размеры ответственности, не предусмотренные Правилами [5].

При строительстве объектов с привлечением бюджетных средств пунктом 88 Правил установлены иные размеры ответственности за неисполнение либо ненадлежащее исполнение обязательств по договору (пункт 9 порядка расчетов между юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями в Республике Беларусь, утвержденного Указом Президента Республики Беларусь от 29.06.2000 N 359 "Об утверждении порядка расчетов между юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями в Республике Беларусь" [27]).

С 1 апреля 2014 г. введены новые составы административных правонарушений в строительной сфере и установлена административная ответственность (пункты 4 - 14, абзац 9 части первой п. 32 Указа от 14.01.2014 N 26 "О мерах по совершенствованию строительной деятельности"[14]).

Стороны могут быть освобождены от ответственности за полное или частичное неисполнение обязательств по договору, если докажут, что неисполнение обязательств явилось следствием обстоятельств непреодолимой силы (чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств и других обстоятельств, не зависящих от сторон, которые непосредственно повлияли на исполнение договора) [4].

Лицо, которое намерено воспользоваться правом на освобождение от ответственности за неисполнение либо ненадлежащее исполнение обязательства, должно:

- доказать, что обстоятельство является:

непреодолимым, чрезвычайным (редким и непредсказуемым событием, не являющимся нормой при обычном течении дел и ведущим к невозможности исполнения стороной обязательства);

непредотвратимым (сторона не способна повлиять на сложившуюся ситуацию, поскольку отсутствуют технологические и иные возможности ее предупредить и (или) исключить);

чрезвычайным и непредотвратимым в данных условиях (событие невозможно было предвидеть и предотвратить именно в определенным образом сложившихся обстоятельствах);

- подтвердить  факт возникновения обстоятельства  непреодолимой силы.

В таких случаях порядок и сроки уведомления о возникновении обстоятельств непреодолимой силы, порядок их подтверждения, а также распределения затрат и убытков, вызванных обстоятельствами непреодолимой силы, предусматриваются договором [8].

Сторона, претендующая на освобождение от ответственности за полное или частичное неисполнение обязательств по договору при наступлении обстоятельств непреодолимой силы, должна незамедлительно уведомить другую сторону о препятствии в исполнении своих обязательств любым из доступных способов связи с обязательным подтверждением получения уведомления. Неуведомление или несвоевременное уведомление о наступлении или прекращении указанных обстоятельств лишает сторону права ссылаться на них [4].

В случаях, если договор подряда в установленном порядке не изменен и не расторгнут и при этом в договоре не предусмотрено, что окончание срока договора влечет прекращение обязательств сторон по договору, следует исходить из того, что в силу пункта 3 статьи 395 ГК договор является действующим до момента полного исполнения сторонами принятых на себя обязательств [4].

Ответственность сторон в силу п. 10 Правил относится к существенным условиям договора. При этом в определении меры ответственности в отношении стороны, не исполняющей (ненадлежащим образом исполняющей) договор, стороны свободны в своем выборе (п. 87 Правил) в рамках действующего законодательства [5]. В то же время законная неустойка (пеня) взыскивается независимо от соглашения сторон о ее применении. Таким образом, в случае, если соглашение о неустойке сторонами не достигнуто, договор может быть признан незаключенным в связи с недостижением сторонами соглашения по существенному условию.

Наряду с уплатой неустойки виновная сторона возмещает другой стороне убытки в сумме, не покрытой неустойкой, если иное не предусмотрено договором. При этом размер законной неустойки в новой редакции увеличен с 0,15% до 0,2%.

Что касается взыскания неустойки, Ю.О. Лысаковская обращает внимание на распространенное заблуждение о том, что по факту прекращения договорных отношений основание для взыскания неустойки отсутствует [28]. В п. 90 Правил закреплена норма, в силу которой окончание срока действия договора строительного подряда не освобождает стороны от ответственности за нарушение его условий и неисполнение своих обязательств по договору [5], что соответствует сложившейся судебной практике: если стороны прямо не предусмотрели в договоре условие о невозможности применения неустойки как ответственности за неисполнение (ненадлежащее исполнение) договорных обязательств после их прекращения, право на взыскание сумм неустойки сохраняется у любой из сторон до момента вынесения судебного решения или исполнения соответствующих обязательств.

 

Глава 3. Заключение, изменение и расторжение  договора

строительного подряда

 

 

3.1 Порядок заключения договора, существенные условия

 

 

В соответствии с пунктами 18 и 71 Правил договор подряда заключается в простой письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами, а изменения и дополнения в договор вносятся в соответствии с законодательством путем заключения сторонами дополнительного соглашения [5].

Согласно статье 404 ГК письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в соответствии с пунктом 3 статьи 408 ГК [4]. Согласно указанной норме совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.д.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законодательством или не указано в оферте.

Пунктом 19 Правил определен перечень документов прилагающихся к договору строительного подряда и  являющиеся его неотъемлемой частью[5].

Договор и приложения к нему должны быть подготовлены в количестве экземпляров, соответствующем количеству сторон по договору, подписаны сторонами и скреплены их печатями (при наличии). При этом каждый лист договора и приложений к нему должен быть пронумерован и подписан сторонами.

Договор строительного подряда заключается при наличии:

- у заказчика:

разрешительной документации на проектирование, возведение, реконструкцию, реставрацию, капитальный ремонт объекта, выданной местным исполнительным и распорядительным органом в установленном порядке (кроме объектов, при строительстве которых в соответствии с законодательством получение разрешительной документации не требуется или договором предусматривается строительство объекта "под ключ");

выписки из регистрационной книги о правах, ограничениях (обременениях) прав на земельный участок, на котором будет осуществляться строительство, выданной не ранее чем за 30 дней до даты заключения договора;

проектной документации на возведение, реконструкцию, реставрацию, капитальный ремонт, благоустройство объекта, прошедшей государственную экспертизу в случаях и порядке, установленных законодательством, и утвержденной в установленном порядке, если обязанность по обеспечению проектной документацией не возлагается договором на подрядчика;

протокола о результатах проведения подрядных торгов и выбора их победителя, если проведение подрядных торгов является обязательным;

- у подрядчика:

документов, подтверждающих право на осуществление архитектурной, градостроительной и строительной деятельности, в случаях, предусмотренных законодательством;

в штате аттестованных специалистов (п. 8 Правил) [5].

Новая редакция Правил в целом сохранила прежний порядок заключения договора, базирующийся на свободе договора (главы 27, 28 ГК) [4]. Однако в силу того, что указанный принцип гражданского права в отношении договора строительного подряда несколько ограничен, договор строительного подряда заключается: по результатам подрядных торгов или в ходе осуществления преддоговорных взаимодействий (по соглашению потенциальных участников договора) (п. 5, 6 Правил) [5].

Порядок проведения торгов и формирования договорной (контрактной) цены на строительство объектов определяется Постановлением N 235, при этом его действие не распространяется на объекты, архитектурно-планировочное задание на проектирование которых получено после 1 января 2012 г. [10].

Проведение подрядных торгов, если иное не предусмотрено Президентом Республики Беларусь, является обязательным при заключении договоров на строительство объектов, в том числе их ремонт, реконструкцию, реставрацию и благоустройство (далее - строительство объектов), в случаях, указанных в п. 3 и 4 Положения о порядке организации и проведения подрядных торгов на строительство объектов, утвержденного Постановлением N 235 [10]. Влечет ли нарушение порядка проведения торгов и определения договорной (контрактной) цены на строительство объектов, установленного Указом N 58 и постановлением N 235, риски для подрядчика? Для обеих сторон в таком случае существует риск признания сделки недействительной, так как сделка, не соответствующая требованиям законодательства, ничтожна, если законодательный акт не устанавливает, что такая сделка оспорима или не предусматривает иных последствий нарушения (ст. 169 ГК) [4].

В соответствии с абз. 5 подп. 8.1 п. 8 Правил договор строительного подряда заключается при наличии у заказчика протокола о результатах проведения подрядных торгов и выбора их победителя, если их проведение является обязательным [5]. Если же проведение подрядных торгов не является обязательным или заказчик не изъявил желания проводить такие торги, то по соглашению сторон договор заключается в порядке, определенном сторонами.

Если проект договора разрабатывается заказчиком, то он готовит проект договора, прописывает его существенные условия с учетом п. 10 Правил и направляет проект договора подрядчику с указанием срока рассмотрения и акцепта. К проекту договора прилагаются графики производства работ, платежей, поставок материалов заказчиком. Подрядчик обязан рассмотреть проект в указанный срок и подписать его, отказаться от заключения, либо направить протокол разногласий (новая оферта) [5].

Если проект договора разрабатывается подрядчиком, то он готовит проект договора с учетом существенных условий заказчика и п. 10 Правил и направляет его на подписание заказчику с необходимыми приложениями [5]. 

Следует отметить исключение императивной нормы о сроке рассмотрения оферты и акцепта (ранее действовал максимальный срок в 30 дней), теперь сторона, направившая оферту, вправе самостоятельно установить разумный и эффективный, по ее мнению, срок для акцепта. Стороны вправе по соглашению определить иной порядок заключения договора [29].

Согласно п. 1 ст. 402 ГК договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Стоит отметить, что пунктом 10 Правил значительно расширен перечень существенных условий договора.