Заключение, изменение и расторжение договора строительного подряда

- предмет  договора (наименование и местонахождение  объекта, виды (этапы) строительных  работ, подлежащих выполнению, и  их объемы);

- указание  на выполнение строительных работ  собственными силами подрядчика  либо с привлечением субподрядчиков;

- сроки (число, месяц и год) начала и  завершения строительства объекта (выполнения строительных работ). По согласованию сторон могут  быть предусмотрены также сроки  начала и завершения отдельных  видов (этапов) строительных работ (промежуточные  сроки);

- договорная (контрактная) цена или способ  ее определения;

- порядок  и сроки представления проектной  документации, ее содержание и  состав, количество представляемых  экземпляров;

- порядок  расчетов за выполненные строительные  работы;

- источники  и объемы финансирования по  каждому из источников, в том  числе с выделением суммы обязательств  на текущий финансовый год;

- ответственность  сторон за неисполнение или  ненадлежащее исполнение договорных  обязательств;

- обязанности  заказчика и подрядчика при  исполнении договора [5].

В то время как ст. 696 ГК в качестве существенных условий договора указывает объем работ (состав работ по договору), сроки их выполнения и цену, п. 4 Постановления N 33 в качестве существенных называет условия о предмете договора, сроках выполнения работ, договорной цене, составе и содержании проектно-сметной документации и обязанности по ее предоставлению. Таким образом, как отмечает С.Ч.Белявский, в дальнейшем требуется унифицировать в законодательстве определение существенных условий договора строительного подряда [29].

Вопросы вызывают также право подрядчика привлекать для выполнения работ субподрядчиков: помимо отнесения указанной нормы к существенным условиям договора законодатель в п. 28 Правил закрепил это право в качестве отсылочной нормы (если это предусмотрено договором), а в п. 29 Правил ограничил подрядчика в реализации указанного права: "только с письменного согласия заказчика". Таким образом, подрядчика ограничивается в праве, закрепленном в п. 3 ст. 657, п. 1 ст. 660 ГК, на привлечение к выполнению работ субподрядчиков. Права заказчика в данном случае не ущемляются, так как в силу положений п. 3 ст. 660 ГК подрядчик, привлекший субподрядчиков (генподрядчик), несет перед заказчиком ответственность за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субподрядчиками [5, 29].

Также стоит заострить внимание на абз. 8 п. 10 новой редакции Правил, согласно которому источники и объемы финансирования по каждому из источников, в том числе с выделением суммы обязательств на текущий финансовый год. Данная норма призвана защитить интересы подрядчика в части своевременной оплаты выполненных работ. Однако на практике отмечают, что реализация данной нормы вызывает затруднения. Во-первых, на момент заключения договора заказчик не всегда обладает информацией о конкретных объемах финансирования. Во-вторых,  в силу нормы абз. 5 ч. 1 п. 75 Правил, согласно которой заказчик вправе пересмотреть сроки выполнения работ (строительства) по договору, недобросовестные заказчики злоупотребляя данным правом могут затягивать оплату работ подрядчику [5].

Правила определяют стоимость работ (строительства) как договорную цену, которая определяется по результатам подрядных торгов (переговоров), если есть необходимость проведения таких торгов, или по соглашению сторон. Согласно п. 10 Правил в договоре должна быть указана цена или способ ее определения [5].

Пунктом 20 Правил установлено, что договор строительного подряда вступает в силу и становится обязательным для заказчика и подрядчика со дня его подписания[5].

Невключение в договор одного или нескольких существенных  условий  не означает  автоматического  признания   договора   незаключенным.   Однако договор считается таковым, если в нем не определен предмет.

Как отмечает Т.А. Миколенко, при оценке согласования сторонами существенных условий договора  суды учитывают, достигнуто ли согласие по всем существенным условиям  договора в ходе его исполнения (а именно в процессе совершения сторонами  действий по  строительству  объекта,  выполнению  строительных   и   иных   работ, сдаче-приемке выполненных работ и объекта, а  также  по  их  оплате) или,  если  договор  не  содержит  какого-либо  из  необходимых  пунктов, существует ли возможность установить его содержание из других  документов сторон. Если в ходе такой оценки можно установить  существенные  условия, договор не признается судом незаключенным [30].

Признание договора незаключенным, особенно когда часть работ уже выполнена, всегда несет в себе негативные последствия (касательно гарантийных сроков, ответственности за нарушение сроков выполнения работ и платежей и т.д.) как для подрядчика, так и для заказчика, а также лишает стороны права ссылаться на его условия. В дальнейшем все их взаимные требования могут основываться на нормах главы 59 "Обязательства вследствие неосновательного обогащения", а не главы 37 "Подряд" ГК[4].

В связи с этим следует предостеречь подрядные организации от упрощенного вступления в договорные отношения, когда они руководствуются желанием удержать заказчика и основываются на доверительных с ним отношениях. Все существенные условия договора подряда необходимо тщательно согласовывать в письменной форме в договоре до фактического начала производства строительных работ.

 

 

3.2 Порядок расторжения и изменения  договора

 

 

Порядок изменения и расторжения договора урегулирован главой 9 Правил [5].

Если в ходе исполнения договора возникает необходимость внесения изменений и дополнений в отдельные его положения, то это оформляется путем заключения сторонами в письменной форме дополнительного соглашения (п. 71 Правил) [5]. Проект дополнительного соглашения составляется, как правило, стороной, изъявившей желание внести такие изменения и дополнения.

Внесение изменений и дополнений возможно по соглашению сторон. Порядок согласования изменений и дополнений также определяется по соглашению сторон.

При достижении согласия дополнительное соглашение подписывается заказчиком и подрядчиком (руководителями либо уполномоченными ими лицами), заверяется печатью и является неотъемлемой частью ранее заключенного договора.

В соответствии с пунктом 72 Правил предусмотрена возможность изменения условий договора в период его исполнения по соглашению сторон, кроме случаев, предусмотренных Правилами и иными актами законодательства[5].

В частности, помимо общих норм ГК об изменении договора, на основании Правил не допускается изменение по соглашению сторон существенных условий договора, на основании которых определялся победитель подрядных торгов, за исключением случаев, когда в процессе исполнения договора заказчик или подрядчик имеет право требовать изменения существенных условий договора, указанных в пункте 73 Правил [5].

В ходе исполнения договора заказчик или подрядчик имеет право требовать изменения существенных условий договора в случаях:

1) реорганизации  юридического лица, являющегося  одной из сторон договора;

2) необходимости  изменения сроков строительства  объекта (выполнения строительных  работ) в случаях, предусмотренных  в части 1 пункта 75 Правил;

3) существенного  увеличения стоимости строительства  объекта (выполнения строительных  работ) вследствие внесения заказчиком  изменений в проектную документацию  или изменения налогового законодательства[5].

Рассматривая указанное основание для изменения существенных условий договора, следует обратить внимание, что при отказе заказчика выполнить требование подрядчика он вправе требовать расторжения договора в соответствии со статьей 421 ГК [4].

Порядок рассмотрения предложений об изменении договора установлен пунктом 74 Правил. Сторона договора, которой стали известны обстоятельства, требующие изменения условий договора, обязана:

- уведомить  об этих обстоятельствах другую  сторону договора в письменной  форме;

- подготовить  предложения об изменении условий  договора.

Срок для такого уведомления и подготовки предложений не установлен.

Другая сторона договора обязана в течение 5 рабочих дней рассмотреть предложения об изменении договора. Варианты действий другой стороны:

- подписать  дополнительное соглашение к  договору;

- согласиться  на расторжение договора по  соглашению сторон в порядке  и в срок, установленные пунктами 76 - 78, частью третьей пункта 80 Правил;

- отказаться  от исполнения договора в порядке  и в срок, установленные пунктами 79, 80 Правил [5].

Если стороны своевременно не приняли мер по изменению условий договора, они обязаны выполнять условия заключенного договора, кроме случаев изменения законодательства, регулирующего их отношения при исполнении договора.

Порядок пересмотра предусмотренных договором сроков строительства рассмотрен в п. 75 Правил. Следует отметить, что определенный договором срок строительства относится к существенным условиям заключенного договора подряда (пункт 10 Правил) [5].

Не допускается изменение по соглашению сторон существенных условий договора, на основании которых определялся победитель подрядных торгов, за исключением случаев, указанных в пункте 73 Правил.

К одному из оснований, позволяющих заказчику или подрядчику требовать изменения существенных условий договора, относится необходимость изменения сроков строительства объекта (выполнения строительных работ) в случаях, предусмотренных в пункте 75 Правил. Иными словами, вне зависимости от условий заключения договоров по соглашению сторон или по результатам проведения торгов изменение сроков строительства производится в вышеуказанных случаях, влияющих на своевременное исполнение подрядчиком своих договорных обязательств. При этом срок строительства может быть продлен по соглашению сторон в установленном Правилами порядке с учетом продолжительности действия обстоятельств, препятствующих исполнению обязательств по договору [31].

Согласно пункту 76 Правил до завершения строительства объекта (выполнения строительных работ) договор может быть расторгнут по соглашению сторон:

1) по  предложению заказчика. Заказчик вправе требовать досрочного расторжения договора прежде всего в тех случаях, когда подрядчик неоднократно нарушает свои обязательства (нарушение сроков выполнения работ, предусмотренных графиком производства работ, некачественное выполнение работ).

2) по  предложению подрядчика. Подрядчик также вправе вносить предложения о досрочном расторжении договора. Основанием для этого служат виновные действия заказчика в части неоплаты заказчиком выполненных строительных работ в течение трех принятых за расчетный периодов. В условиях отсутствия собственных ресурсов подрядчика продолжение строительства при отсутствии финансирования экономически нецелесообразно. Основанием для расторжения договора по инициативе подрядчика является также возникновение обстоятельств, возникших по причинам, не зависящим от него, которые грозят годности или прочности результата строительных работ;

3) по  предложению любой из сторон [5].

Любой из сторон (подрядчику или заказчику) предоставляется право проявить инициативу в части расторжения договора, если на предложение о внесении изменений в условия договора при наличии обстоятельств, предусмотренных пунктом 73 Правил, другая сторона не дала ответ в установленный срок либо вторая сторона ликвидируется или прекращает деятельность[5].

Предложение о расторжении договора направляется заинтересованной стороной в письменном виде второй стороне. Она обязана рассмотреть его и дать письменно ответ не позднее чем в течение 20 календарных дней. Если ответ не получен в указанный срок, то считается, что согласие на расторжение договора не получено (пункт 77 Правил) [5].

Следует учитывать, что если двусторонний акт в порядке, установленном пунктом 78 Правил, не подписан или подписанный сторонами акт не содержит согласованные ими обязательства, связанные с расторжением договора, но стороны пришли к соглашению о расторжении договора, договор все же считается расторгнутым.

Пунктом 79 Правил определены случаи одностороннего отказа от исполнения договора, которые могут быть предусмотрены в договоре по согласованию сторон. Включение в договор указанных случаев позволяет сторонам договора без судебного разбирательства расторгнуть договор в одностороннем порядке [5].

Подпунктом 79.1 пункта 79 Правил предусмотрены случаи одностороннего отказа заказчика от исполнения договора. Подрядчик вправе отказаться от исполнения договора в одностороннем порядке согласно подпункту 79.2 пункта 79 Правил [5].  Данные основания для одностороннего отказа от исполнения договора согласуются с нормами ГК.

Следует отметить, что любая из сторон вправе заявлять в суд требования о расторжении договора по общим правилам, предусмотренным статьями 420 - 421 ГК, в связи с существенным нарушением договора одной из сторон, а также в иных случаях, установленных законодательством и договором. Так, случаи одностороннего отказа от исполнения договора предусмотрены пунктами 2 - 4 статьи 669, пунктом 3 статьи 670, пунктом 2 статьи 672, пунктом 3 статьи 676 и пунктом 3 статьи 700 ГК [4].

Пунктом 80 Правил установлена процедура одностороннего отказа от исполнения договора.

Сторона, от которой исходит инициатива расторжения договора, должна направить письменное уведомление другой стороне с указанием оснований для расторжения договора, если иное не предусмотрено договором. При согласии стороны, получившей уведомление, в двухнедельный срок с даты получения другой стороной уведомления составляется двусторонний акт о прекращении договора. Акт должен соответствовать требованиям, установленным пунктом 78 Правил.