слияния;·

     присоединения;

     разделения;

     выделения;

     преобразования.

     Это исчерпывающий перечень и реорганизация не может быть проведена в какой-либо иной форме.

     Рассмотрим  формы реорганизации АО подробнее.

     Законодатель  определил, что слиянием обществ  признается возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и  обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением последних.

     Итак, во-первых, при слиянии появляется новое общество. Во-вторых, Закон  не ограничивает количество обществ  участвующих в слиянии, отмечая  лишь, что в слиянии участвуют  два и больше обществ. В третьих, все имущественные права и обязанности каждого общества переходят к АО, которое возникает в результате слияния.

     Чтобы достигнуть цели слияния, общества заключают  между собой договор о слиянии. В данном соглашении определяются порядок  и условия слияния, а также порядок конвертации акций каждого общества в акции нового общества. Такой договор обладает рядом особенностей, на которые необходимо обратить внимание. Как верно отмечают исследователи, нетрудно заметить, что подобный договор не вписывается в рамки ни одного из поименованных в ГК РФ и имеет существенные отличия от наиболее близких к нему по характеру договоров о совместной деятельности (простом товариществе) и учредительных договоров.

     В литературе есть несколько точек  зрения на договор слияния.

     Отдельные авторы считают договор слияния  в качестве договора в пользу третьего лица - вновь возникающего или продолжающегося  общества. Однако данная точка зрения не нашла подтверждения. Как отмечает М.И. Брагинский, для договора в пользу третьего лица характерны следующие черты: первоначальный договор создает у третьего лица права, но не обязанности; при отказе третьего лица от выговоренного права его обычно может осуществить сам контрагент; для того чтобы третье лицо стало стороной в обязательстве, необходимо изъявление им согласия принять выговоренное в его пользу право. Третье лицо должно обладать правоспособностью²¹.

     Ряд авторов (например, Жданов Д.В.) полагает, что договор о слиянии является договором просто товарищества, общая  цель участников, которого составляет образование нового юридического лица.

     При слиянии обществ акции общества, принадлежащие другому обществу, участвующему в слиянии, а также  собственные акции, принадлежащие  участвующему в слиянии обществу, погашаются.

     В соответствии с п.1 ст.17 Закона, под присоединением общества понимается прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу.

     Между присоединяемым обществом и обществом, к которому осуществляется присоединение, заключается договор о присоединении.

     Такой договор, как и договор о слиянии  обществ обладает рядом особенностей.

     В соглашении о присоединении определяются порядок и условия присоединения, а также порядок конвертации  акций присоединяемого общества в акции общества, к которому осуществляется присоединение. Совет директоров (наблюдательный совет) каждого общества, также как и при слиянии, выносит на решение общего собрания акционеров своего общества, участвующего в присоединении, вопрос о реорганизации в форме присоединения и об утверждении договора о присоединении. Совет директоров (наблюдательный совет) присоединяемого общества выносит также на решение общего собрания акционеров вопрос об утверждении передаточного акта.

     Как и при слиянии обществ, при  присоединении в определенных законодательством случаях требуется согласие уполномоченных государственных органов. Как мы уже отмечали в предыдущем параграфе, в данном случае нужно обращаться к положениям Закона «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках».

     Главное отличие в процедуре присоединения  от слияния заключается в том, что государственной регистрации  в случае реорганизации в форме  присоединения подлежит не само акционерное  общество, к которому осуществлялось присоединение, а изменения и  дополнения к его учредительному документу. Само же общество, к которому осуществлялось присоединение, считается реорганизованным не с момента государственной регистрации (как это имеет место при других формах реорганизации), а с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества²².

     При присоединении одного общества к  другому к последнему переходят  все права и обязанности присоединяемого  общества в соответствии с передаточным актом.

     Под разделением общества понимается прекращение деятельности общества с передачей всех его прав и обязанностей вновь создаваемым обществам (п.1 ст.18 Закона).

     Реорганизация в форме разделения означает, во-первых, прекращение деятельности общества, во-вторых, в результате разделения АО возникают как минимум два новых общества, каждое их которых подлежит государственной регистрации.

     Законодатель  установил такой порядок реорганизаций  общества: совет директоров (наблюдательный совет) реорганизуемого в форме  разделения общества выносит на решение общего собрания акционеров вопрос о реорганизации общества в форме разделения, порядке и об условиях разделения, о создании новых обществ и порядке конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемых обществ, об утверждении разделительного баланса.

     Именно  на основе разделительного баланса, переходят права и обязанности  от реорганизуемого общества к новым  обществам.

     Решение вопросов о реорганизации общества в форме разделения выносится  на общее собрание общества.

     После этого созываются общие собрания каждого из вновь созданных обществ, которые утверждают уставы своих АО, избирают советы директоров, исполнительные органы и решают др.вопросы.

     В Законе подчеркивается, что каждый акционер реорганизуемого общества, голосовавший против или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации общества, должен получить акции каждого общества, создаваемого в результате разделения, предоставляющие те же права, что и акции, принадлежащие ему в реорганизуемом обществе, пропорционально числу принадлежащих ему акций этого общества.

     Выделением общества признается создание одного или нескольких обществ с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего (п.1 ст. 19 Закона).

     Основой для выделения из АО еще одного общества является разделительный баланс – по нему передаются имущественные права и обязанности вновь образуемому обществу.

     Как отмечают исследователи, при составлении  разделительного баланса возможны различного рода злоупотребления в  пользу одного или нескольких сторон. Например, известны случаи, когда при разделении общества на несколько обществ пассив реорганизуемого общества концентрировался в одном из новых обществ, которое вскоре объявлялось банкротом, а кредиторам оставалось только подсчитывать свои убытки. Другие же вновь образованные общества, избавившись от кредиторов, стали процветать. Подобная ситуация может возникнуть и при выделении общества.

     В соответствии с п.1 ст.68 ГК РФ хозяйственное  общество одного вида может быть преобразовано в хозяйственное общество другого вида, при этом не исключается возможность преобразований обществ, относящихся к одной организационно-правовой форме юридического лица (акционерных обществ) - закрытых в открытые и открытых в закрытые.

     Как отмечается в Постановлении Пленума ВС РФ от 02.04.97 №4/8, при рассмотрении споров, связанных с преобразованием акционерного общества одного типа в акционерное общество другого типа необходимо учитывать, что изменение типа общества не является реорганизацией юридического лица (его организационно-правовая форма не изменяется), поэтому требования, предусмотренные п.5 ст.58 ГК РФ, п.5 ст.15 и ст. 20 Закона – о составлении передаточного акта, об уведомлении кредиторов о предстоящем изменении типа акционерного общества - в таких случаях предъявляться не должны. Не применяются при этом и другие нормы, касающиеся реорганизации общества, в том числе предоставляющие акционерам право требовать выкупа принадлежащих им акций общества, если они голосовали против преобразования или не участвовали в голосовании (статья 75 Закона).

     Отличается  и порядок «преобразования» от «реорганизации». Преобразование акционерного общества одного типа в акционерное общество другого типа осуществляется по решению  общего собрания акционеров с внесением соответствующих изменений в устав общества (утверждением устава в новой редакции) и государственной регистрацией их в установленном порядке. Отказ в регистрации таких изменений может быть обжалован (оспорен) в судебном порядке и признан неправомерным с вынесением судом решения об обязании соответствующего государственного органа провести регистрацию, кроме случаев, когда: 

     а) в результате преобразования открытого  общества в закрытое будет нарушено требование пункта 3 статьи 7 Закона, ограничивающего  численность закрытого общества (не более 50 акционеров);

     б) в результате преобразования общества будет нарушен пункт 4 статьи 7 Закона, устанавливающий, что если учредителями акционерных обществ выступают  в соответствии с федеральными законами Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование, то общества могут быть только открытыми;

     в) при преобразовании закрытого общества в открытое размер уставного капитала окажется ниже минимального уровня, установленного статьей 26 Закона для открытых акционерных обществ.

     Ликвидация  юридического лица – его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

     По  действующему законодательству, АО может  быть ликвидировано (ст.21 Закона):

     - добровольно в порядке, установленном Гражданским Кодексом РФ, с учетом требований Закона и устава АО;

     - по решению суда по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом  РФ.

     Для добровольной ликвидации общества совет  директоров ликвидируемого общества выносит  на решение общего собрания акционеров вопрос о ликвидации и назначении ликвидационной комиссии. Решение о ликвидации общества и назначении ликвидационной комиссии принимает общее собрание акционеров. Решение принимается большинством в ¾ голосов акционеров – владельцев голосующих акций, участвующих в общем собрании (п.4 ст.49 Закона).

     Причинами добровольной ликвидации АО могут быть, например, истечение срока, на который создано юридическое лицо; достижение цели, ради которой оно создавалось; признание судом недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями закона или иных правовых актов при условии, что эти нарушения носят неустранимый характер (п.1 ст.61 ГК РФ). Могут быть и иные причины добровольной ликвидации.

 

Глава 3. Проблемы и перспективы правового регулирования и деятельности АО в Российской Федерации.

 

     АО  – достаточно сложный инструмент, который не может эффективно работать сам по себе, вне окружающей его институциональной среды: вне денежной экономики, вне рынка ценных бумаг, вне единого информационного пространства, так же, как  реактивный самолет абсолютно бесполезен в условиях Средневековья. Решающее влияние на деятельность АО оказывает государство, в функции которого входит принудительное исполнение "контрактных обязательств". Специфика АО заключается в том, что инвестиции акционера, не обладающего контрольным пакетом акций, можно защитить только правовыми методами. Если право не работает, не работает эффективно и АО.

     Именно  поэтому многие современные АО, невзирая на их названия, являются по своей сути кооперативами, недалеко ушедшими от своих  предшественников конца 80-х годов  ХХ столетия. Для того чтобы АО эффективно функционировали, требуется кропотливая  совместная работа государства и бизнеса по совершенствованию законодательства и практики его применения. В первую очередь это относится к открытым АО, являющимся "локомотивами экономики". Пора, наконец, покончить с засильем  инсайдеров, попытками отстранить акционеров от текущего управления. Только в этом случае появится шанс сделать АО по-настоящему открытыми, крупными и эффективными.