Помимо  этого, обязательным предложением должна предусматриваться оплата приобретаемых  ценных бумаг деньгами. Возможно отклонение от этого правила- обязательным предложением может предоставляться возможность выбора формы оплаты приобретаемых ценных бумаг деньгами или другими ценными бумагами владельцам приобретаемых ценных бумаг.

5. Детально разработано содержание предложения о выкупе ценных бумаг.
6. Исключения из принципа обязательного направления предложения о выкупе.

     В ст. 80 Закона об АО были предусмотрены  две возможности неприменения правила  об обязательном выкупе акций - в случае принятия соответствующего решения общим собранием акционеров и при наличии в уставе общества положения аннулирующего обязательное соблюдение процедуры выкупа. В новой редакции Закона об АО указанные исключения отменяются, зато предусматривается новые случаи, при которых требования закона об обязательном выкупе не применяются:

     приобретение  акций при учреждении или реорганизации открытого общества;

     приобретение  акций на основании ранее направленного  добровольного предложения о  приобретении всех ценных бумаг открытого  общества;

     приобретении  акций на основании ранее направленного  обязательного предложения;

     передаче  акций лицом его аффилированным лицам или передаче акций лицу его аффилированными лицами, а  также в результате раздела общего имущества супругов и в порядке  наследования;

     погашении части акций открытым обществом;

     приобретении  акций в результате осуществления акционером преимущественного права на приобретение размещаемых дополнительных акций;

     приобретении  акций в результате их размещения лицом, указанным в проспекте  ценных бумаг в качестве лица, оказывающего услуги по организации размещения и (или) размещению акций, при условии, что срок владения такими ценными бумагами этим лицом составляет не более чем шесть месяцев;

     направлении в открытое общество уведомления  владельцам ценных бумаг о наличии  у них права требовать выкупа ценных бумаг в соответствии со статьей 84.7 Закона об АО;

     направлении в открытое общество требования о  выкупе ценных бумаг в соответствии со статьей 84.8 Закона об АО.

7. Изменения порядка принятия решений органами управления открытого общества после получения добровольного или обязательного предложения.
8. Обязанность акционеров продать свои акции лицу, купившему более 95% акций.

     Несмотря  на то, что в Закон ежегодно вносятся изменения, порой изменяющие и дополняющие  более половины его статей, и в  настоящее время нельзя говорить о совершенстве Закона «Об акционерных обществах». По мнению отдельных исследователей, Закон имеет существенные недостатки. Так, общая направленность и отдельные нормы этого правового акта в ряде случаев не обеспечивают, а порой ущемляют права и интересы акционеров, гарантированные Гражданским кодексом РФ. К недостаткам Закона об АО следует отнести также неоправданную сложность подачи правового материала, невысокий уровень законодательной техники. Данный недостаток усугубляется отсутствием понятийного аппарата, что препятствует использованию Закона об АО лицами, которым он, казалось бы, адресован¹.

     Как отмечается в ст.1 Закона, если иное не установлено, Закон «Об акционерных  обществах» распространяется на все  акционерные общества, созданные  или создаваемые на территории Российской Федерации. Однако есть и ряд исключений.

     Прежде  всего, следует отметить, что особенности  создания, реорганизации, ликвидации, правового положения акционерных  обществ в сферах банковской, инвестиционной и страховой деятельности определяются федеральными законами. Так, например, особенности создания кредитных организаций урегулированы. Законом "О банках и банковской деятельности"².

     Также отдельно необходимо отметить особенности  правового регулирования АО при  приватизации. Последние установлены Федеральным законом от 21 декабря 2001 г. N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества"³.

     Отдельно  устанавливаются и особенности  создания, реорганизации, ликвидации, правового положения акционерных  обществ, созданных на базе реорганизованных в соответствии с Указом Президента Российской Федерации от 27 декабря 1991 года N 323 "О неотложных мерах по осуществлению земельной реформы в РСФСР" колхозов, совхозов и других сельскохозяйственных предприятий, а также крестьянских (фермерских) хозяйств, обслуживающих и сервисных предприятий для сельскохозяйственных производителей, а именно: предприятий материально-технического снабжения, ремонтно-технических предприятий, предприятий сельскохозяйственной химии, лесхозов, строительных межхозяйственных организаций, предприятий сельэнерго, семеноводческих станций, льнозаводов, предприятий по переработке овощей.

     Наряду  с законодательными актами, правовое положение АО регулируется Указами  Президента РФ и Постановлениями  Правительства РФ, то есть подзаконными нормативными актами. В частности можно выделить:

     А также постановления Правительства РФ:

     - Постановление Правительства РФ  от 30 октября 1997 г. N 1373 "О реформе  предприятий и иных коммерческих  организаций"⁴;

     - Постановление Правительства РФ от 7 августа 1997 г. N 989 "О порядке передачи в доверительное управление закрепленных в федеральной собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, и заключении договоров доверительного управления этими акциями", а также другие.

     Отдельно  необходимо выделить ведомственные  акты, которые принимаются во множестве  Министерствами и Ведомствами. Важно  акцентировать внимание, что такие  акты, могут приниматься, только во исполнение действующего законодательства, должны быть зарегистрированы в Минюсте РФ, и, конечно же, не должны противоречить действующему законодательству.

     В качестве примера, можно привести:

     - Постановление Федеральной комиссии  по рынку ценных бумаг от 31 июля 2002 г. №28/пс "Об утверждении  требований к размеру собственных средств акционерного инвестиционного фонда"⁵;

     - Распоряжение Федеральной комиссии  по рынку ценных бумаг от 4 апреля 2002 г. №421/р "О рекомендации  к применению Кодекса корпоративного поведения"⁶ и другие.

     В практике существуют примеры ведомственных  актов, принятых с превышением полномочий. Так, неудачной оказалась попытка ФКЦБ урегулировать пробел в законодательстве, связанный с порядком принятия решения при совершении крупных сделок с акциями общества, размещаемыми путем открытой подписки. ФКЦБ неправомерно распространила действие Стандартов эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии, утвержденных Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 17.09.96 N 19, в редакции от 11.11.98 N 47⁷, на принятие решения о размещении акций обществом путем открытой подписки по правилам, указанным ст.79 Закона "Об акционерных обществах". Впоследствии, 4 июля 2000 г., соответствующие пункты определением Верховного Суда РФ N КАС 00-249⁸ были признаны недействительными и в настоящее время стандарты уже не применяются.

     В настоящее время действуют Стандарты  эмиссии акций, размещаемых при  учреждении акционерных обществ, и  их проспектов эмиссии, утвержденные постановлением ФКЦБ от 3 июля 2002 г. N 25/пс[16], Стандарты эмиссии дополнительных акций, акций, размещаемых путем конвертации, облигаций, конвертируемых в дополнительные акции, и их проспектов эмиссии, утвержденные постановлением ФКЦБ от 30 апреля 2002 г. N 16/пс[17].

     В целом, необходимо констатировать, что ведомственные акты, и, в первую очередь, акты ФКЦБ играют весьма весомую роль в регулировании правового положения АО.

     К настоящему времени наработана судебно-арбитражная  практика связанная с созданием, реорганизацией, ликвидацией и деятельностью АО. Пленумом Верховного суда РФ выпущены ряд информационных писем и обзоров судебно-арбитражной практики. Так, например, можно выделить:

     - Информационное письмо Высшего  Арбитражного Суда РФ от 23 апреля 2001 г. N 63 "Обзор практики разрешения  споров, связанных с отказом в государственной регистрации выпуска акций и признанием выпуска акций недействительным"⁹

     - Информационное письмо Президиума  Высшего Арбитражного Суда РФ  от 13 марта 2001 г. N 62 "Обзор практики  разрешения споров, связанных с  заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность"¹⁰;

     - Информационное письмо Президиума  Высшего Арбитражного Суда РФ  от 21 февраля 2001 г. N 60 "Обзор практики  разрешения споров, связанных с  применением арбитражными судами Федерального закона "О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации"¹¹;

     - Информационное письмо Президиума  Высшего Арбитражного Суда РФ  от 13 января 2000 г. N 50 "Обзор практики разрешения споров, связанных с ликвидацией юридических лиц (коммерческих организаций)"¹².

     Из  недавней практики можно отметить:

     - Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 5 февраля 2008 г. № 124, где Президиум ВАС РФ разъясняет вопросы, касающиеся приватизации АО;

     - Постановление Пленума Высшего Арбитражного суда РФ от 30 июня 2008 г. О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства и другие.

     Несмотря  на то, что в РФ судебно-арбитражная  практика не является источником права, в отличие, от стран с англо-саксонской системой права, практика имеет самое существенное значение при разрешении уже существующих споров и активно применяется судами и хозяйствующими субъектами.

     Среди источников направленных на правовое регулирование положения акционерных обществ, отдельно необходимо выделить, непосредственно устав АО. Данный документ, как это указывается в ст. 11 Закона, Устав общества является учредительным документом общества. Наряду с общими положениями он должен содержать сведения о типе общества, о правах акционеров - владельцев акций каждой категории (типа), о структуре и компетенции органов управления общества и порядок принятия ими решений и т.д.

     Необходимо  отметить, что нормотворчеством актов, направленных на регулирование правового положения АО может заниматься только Российская Федерация, что вытекает из ст. 71 Конституции РФ. Субъекты же РФ могут принимать инициативу только в распоряжении и управлении АО, акции которых им принадлежат.

 

Глава 2. Общие положения об АО

§ 1. Понятие акционерного общества и его виды.

 

     Что есть акционерное общество как субъект  права предпринимательской деятельности? Правовое или легальное определение  акционерного общества констатирует: акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удовлетворяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу (ч.1 ст.2 Закона «Об акционерных обществах»).

     Доктринальное толкование понятия современного акционерного общества сводится к указанию на его признаки.

     1. Акционерное общество может быть  только коммерческой организацией. Стало быть, правовая конструкция  акционерного общества неприменима  к некоммерческим организациям.

     2. Акционерное общество является формой хозяйственного общества. Это - хозяйственное общество, но не общественная организация. Об этом нужно сказать потому, что существует специальное законодательство об общественных организациях, движениях, фондах и партиях; оно не распространяется на акционерное общество.

     3. Акционерным обществом признается  хозяйственное общество, уставный  капитал которого разделен на  определенное число равных долей,  каждая из которых получает  выражение в акции, имеющей  равную номинальную стоимость. Акции - непременный атрибут акционерного общества.