Правовое регулирование ООО

     Совет директоров возглавляется председателем, который призван обеспечить успешное решение советом директоров его  задач. Способность председателя совета директоров надлежащим образом исполнять  свои обязанности зависит не только от наличия у него соответствующих полномочий, которые должны быть максимально полно установлены внутренними документами общества, но и от его личных и профессиональных качеств. Как правило, председателем совета директоров назначается лицо, пользующееся безусловным доверием акционеров и членов совета директоров.

     Одним из эффективных средств обеспечения  надлежащего исполнения членами  совета директоров их обязанностей является предусмотренная законодательством  ответственность перед обществом  за убытки, причиненные обществу их виновными действиями. Общество либо акционеры, владеющие в совокупности не менее 1 процента акций вправе обращаться в суд с требованиями о возмещении убытков членами совета директоров.

     Исполнительный  орган акционерного общества.

     Согласно  статье 69 Закона об акционерных обществах, исполнительные органы общества, к  которым относятся коллегиальный  исполнительный орган (правление) и  единоличный исполнительный орган (генеральный директор, управляющая  организация, управляющий), являются ключевым звеном структуры корпоративного управления.

     На  исполнительные органы в соответствии с законодательством возлагается  текущее руководство деятельностью  общества, что предполагает их ответственность  за реализацию целей, стратегии и  политики общества.

     Исполнительные  органы обязаны служить интересам  общества, то есть осуществлять руководство  деятельностью общества таким образом, чтобы обеспечить как получение  дивидендов акционерами, так и возможность  развития самого общества.

     Для достижения этих целей исполнительные органы решают, прежде всего, следующие задачи: отвечают за каждодневную работу общества и ее соответствие финансово-хозяйственному плану, а также добросовестно, своевременно и эффективно исполняют решения совета директоров общества и общего собрания акционеров.

     Выполняя  возложенные на них функции, исполнительные органы обладают широкими полномочиями по распоряжению активами общества, поэтому  работа исполнительных органов должна быть организована таким образом, чтобы  исключить недоверие к ним со стороны акционеров. Доверие же должно обеспечиваться как высокими требованиями к личностным и профессиональным качествам должностных лиц исполнительных органов, так и существующими в обществе процедурами эффективного контроля со стороны акционеров.

     Исполнительные  органы подотчетны совету директоров общества и общему собранию акционеров.

     Уставом общества может быть предусмотрено  наличие одновременно единоличного и коллегиального исполнительных органов.

     В этом случае лицо, осуществляющее функции  единоличного исполнительного органа общества, осуществляет также функции председателя коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции).

     При этом уставом должна быть определена компетенция как единоличного, так  и коллегиального органов управления.

     Таким образом, система исполнительных органов  может выглядеть следующим образом:

     - только единоличный орган;

     - единоличный и коллегиальный  органы.

     Возможность создания в качестве исполнительного  органа только коллегиального, Законом  не предусмотрена.

     Исполнительные  органы формируются советом директоров.

     В соответствии со статьей 69 Закона об акционерных  обществах по решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного  органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему).

     К компетенции исполнительного органа общества относятся все вопросы  руководства текущей деятельностью  общества, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров или совета директоров общества.

     Исполнительный  орган общества организует выполнение решений общего собрания акционеров и совета директоров общества.

     Контролирующие  органы акционерного общества.

     Ревизионная комиссия акционерного общества.

     Согласно  статье 85 Закона об акционерных обществах  ревизионная комиссия осуществляет контроль за финансово-хозяйственной  деятельностью общества. Ревизионная  комиссия действует самостоятельно и не зависит в своей деятельности от органов управления обществом. Ревизионная комиссия не является органом управления обществом, однако ее деятельность имеет важное значение для общества.

     В соответствии со статьями 85, 48 Закона об акционерных обществах, статьи 103 ГК РФ ревизионная комиссия избирается общим собранием акционеров.

     Членами ревизионной комиссии могут быть только физические лица, независимо от того, являются ли они акционерами  общества или нет.

     Компетенция ревизионной комиссии определяется Законом об акционерных обществах  и уставом общества.

     Согласно  статье 85 Закона об акционерных обществах ревизионная комиссия осуществляет проверку финансово-хозяйственной деятельности (годовые, внеочередные).

     Порядок деятельности ревизионной комиссии (ревизора) общества определяется внутренним документом общества, утверждаемым общим собранием акционеров.

     Обратите  внимание, члены ревизионной комиссии (ревизор) общества не могут одновременно являться членами совета директоров общества, а также занимать иные должности в органах управления общества (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 10 июня 2004 года по делу №Ф04/3224-492/А70-2004).

     Аудитор акционерного общества.

     Перед опубликованием обществом указанных  в пункте 2 статьи 88 Закона об акционерных  обществах документов общество обязано  привлечь для ежегодной проверки и подтверждения годовой финансовой отчетности аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом или его акционерами.

     Привлечение аудитора осуществляется независимо от деятельности ревизионной комиссии, данные органы не подменяют друг друга.

     Аудитор (гражданин или аудиторская организация) общества осуществляет проверку финансово-хозяйственной деятельности общества в соответствии с правовыми актами Российской Федерации на основании заключаемого с ним договора.

     Согласно  статье 1 Федерального закона от 7 августа 2001 года №119-ФЗ «Об аудиторской деятельности»: «Аудиторская деятельность, аудит - предпринимательская деятельность по независимой проверке бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности организаций и индивидуальных предпринимателей (далее - аудируемые лица)».

     Целью аудита является выражение мнения о  достоверности финансовой (бухгалтерской) отчетности аудируемых лиц и соответствии порядка ведения бухгалтерского учета законодательству Российской Федерации. Под достоверностью понимается степень точности данных финансовой (бухгалтерской) отчетности, которая позволяет пользователю этой отчетности на основании ее данных делать правильные выводы о результатах хозяйственной деятельности, финансовом и имущественном положении аудируемых лиц и принимать базирующиеся на этих выводах обоснованные решения.

     Аудитором является физическое лицо, отвечающее квалификационным требованиям, установленным  уполномоченным федеральным органом, и имеющее квалификационный аттестат аудитора.

     Аудиторская организация - коммерческая организация, осуществляющая аудиторские проверки и оказывающая сопутствующие аудиту услуги.

     Статьей 7 Федерального закона от 7 августа 2001 года №119-ФЗ «Об аудиторской деятельности»  установлены случаи обязательного  аудита:

     1) организация имеет организационно-правовую форму открытого акционерного общества;

     2) организация является кредитной  организацией, бюро кредитных историй,  страховой организацией или обществом  взаимного страхования, товарной  или фондовой биржей, инвестиционным  фондом, государственным внебюджетным фондом, источником образования средств которого являются предусмотренные законодательством Российской Федерации обязательные отчисления, производимые физическими и юридическими лицами, фондом, источниками образования средств которого являются добровольные отчисления физических и юридических лиц;

     3) объем выручки организации или  индивидуального предпринимателя  от реализации продукции (выполнения  работ, оказания услуг) за один  год превышает в 500 тысяч раз  установленный законодательством Российской Федерации минимальный размер оплаты труда или сумма активов баланса превышает на конец отчетного года в 200 тысяч раз установленный законодательством Российской Федерации минимальный размер оплаты труда.

     Общее собрание акционеров утверждает аудитора общества. Это исключительная компетенция общего собрания. Акционеры и органы управления не вправе инициировать аудиторскую проверку (Постановление ФАС Уральского округа от 31 августа 2004 года по делу №Ф09-2836/2004-ГК).

     С аудитором заключается договор о возмездном оказании услуг (статья 779 ГК РФ). Заключение договора и определение размера оплаты его услуг осуществляется советом директоров общества.

     В своей деятельности аудиторы руководствуются  Федеральными правилами аудиторской  деятельности, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 23 сентября 2002 года №696 «Об утверждении Федеральных правил (стандартов) аудиторской деятельности». 
 

 

§ 5. Реорганизация и ликвидация АО

 

     Действующее законодательство не содержит легального определения реорганизации АО. Однако систематический анализ норм Закона позволяет сформировать основные признаки реорганизации.

     Во-первых, реорганизация представляет собой  прекращение деятельности общества, сопровождающееся общим правопреемством.

     Во-вторых, реорганизация общества (кроме реорганизации  в форме присоединения), согласно ст. 8 Закона об АО, является способом создания акционерного общества наряду с его  учреждением вновь.

     Исследователи так определяют реорганизацию общества: Реорганизация - это прекращение деятельности юридического лица, сопровождающееся общим правопреемством (сингулярное правопреемство при реорганизации невозможно). В результате реорганизации возникают одно либо несколько новых юридических лиц, являющихся обязанными по отношениям, в которых участвовало прекратившее существование юридическое лицо¹⁹.

     Закон "Об акционерных обществах" определяет порядок добровольной реорганизации  общества. Другие основания и порядок  реорганизации общества (в т.ч. принудительной) определяются Гражданским кодексом и иными федеральными законами. Так, например, порядок реорганизации банков регулируется Положением ЦБР от 30 декабря 1997 г. N 12-П "Об особенностях реорганизации банков в форме слияния и присоединения" (с изменениями от 22 марта, 18 июня 1999 г.)²⁰.

     Особенности реорганизации общества - субъекта естественной монополии, более 25 процентов  акций которого закреплено в федеральной  собственности, определяются Законом  РСФСР от 22 марта 1991 г. N 948-I "О конкуренции  и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (с изменениями от 24 июня 1992 г., 25 мая 1995 г., 6 мая 1998 г., 2 января 2000 г., 30 декабря 2001 г., 21 марта, 9 октября 2002 г.) [3], устанавливающим основания и порядок реорганизации такого общества. Этот же закон определяет условия, при которых реорганизация может быть осуществлена только с согласия государственных органов. Важно подчеркнуть, что моментом, с которого общество считается реорганизованным (за исключением случаев реорганизации в форме присоединения), признается момент государственной регистрации вновь возникших юридических лиц (п.4 ст.15 Закона).

     В соответствии с действующим законодательством  реорганизация может быть осуществлена в форме: