Правовое регулирование рынка ценных бумаг в Казахстане

Принципы корпоративного управления ОЭСР, были утверждены на заседании Совета ОЭСР 26-27 мая 1999г. и являются, пожалуй, наиболее признанным документом в области международных стандартов корпоративного управления. Принципы ОЭСР распространяются на пять основных направлений (права акционеров, равное отношение к акционерам, роль заинтересованных лиц в управлении компанией, раскрытие информации и ее достоверность, обязанности совета директоров компании).

В частности, согласно Принципам ОЭСР, структура компании должна быть организована таким образом, чтобы обеспечить эффективную и равную защиту всех групп акционеров, своевременное и точное раскрытие информации по всем существенным вопросам, касающимся деятельности компании, возможность принятия советом директоров решений по стратегическим вопросам деятельности компании, осуществления эффективного контроля за деятельностью менеджеров со стороны совета директоров и т. д.

Рациональные деловые нормы  и корпоративная практика ЕБРР. Некоторые принципы подготовлены с целью информирования компаний о тех общих параметрах деятельности компании, на которые обычно обращают внимание инвесторы и кредиторы при принятии инвестиционного решения.

Специалисты ЕБРР полагают, что наряду с установлением определенных принципов взаимоотношения компании с клиентами, работниками, поставщиками, с общественностью, с государственными органами и другими принятые в компании принципы корпоративного управления имеют одно из решающих значений. В Принципах ЕБРР отмечается, что «прежде чем доверить свои деньги какой-либо компании кредиторы и инвесторы, думающие о завтрашнем дне, захотят убедиться в прочности и стабильности ее взаимоотношений со всеми этими группами», от которых компания зависит. Для учета интересов акционеров они должны «четко представлять себе формы и возможности контроля акционеров за деятельностью руководства и участия в принятии ключевых решений».

Заявление Международной сети корпоративного управления о Принципах ОЭСР, принятый в 1999г. документ, в котором в целом одобрительно оцениваются Принципы ОЭСР, хотя и предлагаются некоторые уточнения.

Кроме того, следует назвать Основные принципы корпоративного управления Евроащионеров 2000, а также многочисленные документы, принятые в отдельных государствах, но используемые инвесторами при оценке уровня корпоративного управления компании, расположенной в другом государстве (Глобальные принципы корпоративного управления Калифорнийского открытого пенсионного фонда и др.).

Объектом внимания мирового сообщества выступали не только общие принципы корпоративного управления, но и его  отдельные аспекты. При этом рассматривались частные вопросы влияния корпоративного управления на инвестиционную привлекательность компании, как в целом, т. е. для любых форм инвестиций, так и применительно к ценным бумагам.

Например, в октябре 2002г. ИОСКО были приняты Принципы независимости аудиторов и роли корпоративного управления в контроле над обеспечением независимости аудиторов. В Принципах, в частности, отмечается, что для повышения доверия инвесторов к информации об основных показателях деятельности компании необходимо не ограничиваться лишь привлечением наемных работников компании, сколь не были бы они квалифицированы, а для проверки и удостоверения информации привлекать внешних аудиторов. В свою очередь и сам факт привлечения внешних аудиторов еще недостаточен. Результаты деятельности внешних аудиторов будут восприниматься как достоверные, только если аудиторы и фактически, и юридически независимы от органов управления компанией. Избираемые во многих организациях акционерами ревизионные комиссии и(или) создаваемые при Совете директоров комитеты по аудиту должны участвовать и в выборе аудиторов, и во всех последующих с ними взаимоотношениях, включая согласование условий договора на оказание аудиторских услуг.

Между тем и независимость аудиторов  не является еще надежным гарантом достоверности удостоверяемой ими информации. Об этом свидетельствует, в частности, разразившийся недавно в США скандал вокруг крупнейшей энергетической компании Энрон. Руководство Энрона, используя совместно с несколькими банками финансовые схемы, искажало фактическое положение дел в компании. Финансовая отчетность Энрона, отражавшая в том числе и ее фиктивные активы, проверялась и подтверждалась одной из известнейших в мире аудиторских фирм Артур Андерсен. В последующем выяснилось, что аудиторы «закрывали глаза» не только на факт недостоверности финансовой информации Энрона, но и на отдельные ставшие им известные злоупотребления руководства фирмы. Аналогичный подход та же аудиторская фирма применила и при проверке финансовой отчетности другого своего клиента - телекоммуникационного гиганта WorldCom.

В итоге таких отношений между  названными компаниями и их аудитором, репутация и независимость которого в тот период не вызывала у инвесторов каких-либо сомнений, и эмитенты, и аудитор потерпели полный крах. Кроме того, в повестку дня встал вопрос о доверии к достоверности раскрываемой финансовой отчетности любых эмитентов. Уж если непрофессионализм был проявлен фирмой Артур Андерсен, то чего же можно ожидать от других аудиторов, не является ли в действительности их независимость мифом? Все это привело к падению курса ценных бумаг многих эмитентов, а в конечном итоге к причинению убытков значительному числу лиц, инвестировавших свои средства в ценные бумаги. Поэтому в настоящее время во многих государствах вводятся дополнительные меры, направленные на обеспечение достоверности информации о деятельности компании (уголовная и полная имущественная ответственность должностных лиц, обязанность юристов сообщать уполномоченным органам государства о злоупотреблениях в компании и т. д.).

Из приведенного примера видно, что на решение инвесторов о вложении средств в ценные бумаги может влиять не только состояние законодательства, но и практика его применения.

Правовое регулирование деятельности на рынке ценных бумаг в государствах - участниках СНГ является еще одним примером сотрудничества по территориальному принципу.

Следует в связи с этим назвать  Минское соглашение от 22 января 1993г. государств - участников СНГ о регулировании межгосударственного рынка ценных бумаг, а также Конвенцию о координации деятельности государств-участников Содружества Независимых Государств на рынках ценных бумаг (Москва) от 25 ноября 1998г.

Вместе с тем наиболее заметным достижением государств-членов СНГ, в совместном регулировании рынка  ценных бумаг является принятие Модельного закона «О рынке ценных бумаг», утвержденного постановлением Межпарламентской ассамблеи государств-участников СНГ от 24 ноября 2001г. № 18-7.

В Законе, в частности, даются определения  эмиссионной ценной бумаги, документарных ценных бумаг и др.

Международному сообществу известны и иные примеры сотрудничества нескольких государств в сфере регулирования деятельности на рынке ценных бумаг.

МЮДС - международная система раскрытия информации является результатом сотрудничества Американской федеральной комиссии по ценным бумагам (SEC) и Комиссиями по ценным бумагам провинций Канады (CSA). Названная система, вступившая в силу с 1 июля 1991г., упрощает для некоторых канадских эмитентов применение требований по раскрытию информации в случае размещения крупных пакетов своих ценных бумаг на территории США. Более льготный порядок раскрытия информации на рынке ценных бумаг США для канадских компаний является результатом либерализации инвестиционных отношений между США и Канадой в рамках Договора о свободной торговле, замененного в последующем Североамериканским договором о свободной торговле между США, Канадой и Мексикой от 17 декабря 1992г. (вступил в силу 1 января 1994г.).

EASDAQ - организация, созданная по модели NASDAQ и обеспечивающая электронную торговлю ценными бумагами на пан-европейском рынке⁷. Деятельность этой торговой системы, а также операции на ней регламентируется Правилами EASDAQ и бельгийским правом.

Международное сотрудничество в унификации права оборотных инструментов и товарораспорядительных документов.

Векселя. Стремление к унификации вексельного права было проявлено международным сообществом еще в 1910 и 1912г. в рамках Гаагской международной конференции, выработавшей проект вексельной конвенции. Первая мировая война и последующие политические события приостановили принятие этого проекта, однако в 1930г. на конференции Лиги наций была утверждена международная Конвенция, устанавливающая Единообразный закон о переводном и простом векселе, а также Конвенция, имеющая целью разрешение некоторых коллизий законов о переводных и простых векселях, Конвенция о гербовом сборе в отношении переводных и простых векселей.

Эти документы основывали свои положения  на германском и французском праве и не учитывали многие особенности вексельного права стран англосаксонской системы права, поэтому и не были подписаны последними.

Между тем ЮНСИТРАЛ была разработана  новая международная конвенция «О международных переводных векселях и международных простых векселях», принятая Генеральной Ассамблеей ООН 9 декабря 1988г. Этот документ был теперь уже оставлен без внимания странами, входящими в континентальную правовую семью.

Определение же права, применимого  к вексельным отношениям, осуществляется на основании ст. 26-34 Договора о праве международной торговле от 12 февраля 1889г. и ст.ст. 263-273 Конвенции о международном частном праве (Кодекс Бустаманте) от 20 февраля 1928г.

Чеки. Примером международного сотрудничества в сфере чекового права являются три Женевские чековые конвенции 1931г., так и не вступившие в силу для России.

Коносаменты признаются всеми правопорядками в качестве товарораспорядительных документов, регламентация выпуска и обращения которых в международной торговле осуществлена Брюссельской конвенцией 1924г. об унификации некоторых правил о коносаменте.

Брюссельская конвенция определила порядок составления и выдачи коносамента, его реквизиты; признана его доказательственная сила по факту  получения перевозчиком определенного  в документе груза.

В 1968г. на конференции в Стокгольме в конвенцию были внесены существенные изменения, называемые Правилами Висби. Основной целью этих изменений стало  повышение оборотоспособности коносамента, через укрепление его публичной достоверности в отношениях с третьими лицами, потенциальными приобретателями отгруженного товара. Аналогичный подход к определению оборотоспособности коносамента был отражен и в Конвенции ООН о морской перевозке грузов 1978г. (Гамбургские правила).

Признание доказательственной силы коносамента  находит подтверждение и в иных международно-правовых документах (например, в ст. 23 Унифицированных правил для аккредитивов, в п.п. 3, 18 и др. ИНКОТЕРМС-90).

Развитие средств коммуникации востребовало замену бумажного коносамента на электронный. В соответствии с п. 4 ст. 5 Конвенции ООН о международных смешанных перевозках грузов 1980г. оператор вместо документа смешанной перевозки может использовать любые механические или другие средства, обеспечивающие запись данных, которые должны содержаться в документе. Действие этого положения распространялось вначале на необоротные документы, однако уже в 1990г. Международный морской комитет одобрил Правила для электронных коносаментов, которые применяются по соглашению сторон торговых отношений.

Сохранность информации о праве  на определенный груз, согласно Правилам об электронном коносаменте, обеспечивается не бумажным носителем, а особым электронным  кодом (личным ключом), обладатель которого и признается управомоченным лицом. Только обладатель кода имеет доступ к информации о грузе, к реквизитам электронного коносамента. Между тем электронный коносамент может быть в любое время заменен по требованию грузовладельца бумажным. Юридическая сила электронного и бумажного документов, при этом, признаются одинаковыми (п. d) Правила № 4).

Среди других международных документов, служащих в качестве общей правовой предпосылки для развития обмена электронными документами, в том числе коносаментами, следует назвать еще два. Речь идет о Директиве ЕС 2000/31/ЕС от 8 июня 2000г. «об электронной торговле», а также об имеющем рекомендательное значение Модельном законе ЮНСИТРАЛ «об электронной торговле».

Фактическое действие правил об электронной  торговле должно быть обеспечено организационно. В настоящее время для передачи электронных товарораспорядительных документов от одного лица к другому широко используется система BOLERO, созданная по инициативе Международной торговой палаты (ICC). Система позволяет фиксировать в централизованном порядке все операции по передаче электронного документа, сохраняя неизменность информации о соответствующем праве.

2.3 Публичный порядок в сфере международного рынка ценных бумаг

Международные организации, регулирующие рынок ценных бумаг, концентрируют свою деятельность на унификации правовых норм, касающихся выпуска и обращения инвестиционных ценных бумаг. Основной целью деятельности таких организаций является координация и кооперация в области регулирования на фондовых рынках, преимущественно в форме подготовки и утверждении различного рода исследований, отчетов, принципов и т. п., имеющих рекомендательное значение. Наиболее влиятельными из специальных международных организаций являются следующие.

Международная организация комиссий по ценным бумагам (ИОСКО), образованная в 1983г. в качестве правопреемника Межамериканской  ассоциации комиссий по ценным бумагам (основана в 1974г.).

ИОСКО объединяет регулирующие органы более чем 90 стран мира, включая  Казахстан, и в настоящее время располагается в Мадриде.

Комитет европейских регулирующих органов по ценным бумагам (СЕСА) был образован Европейской комиссией в июне 2001г. с целью координации деятельности регулирующих органов государств Европейского союза, а также выработки рекомендаций по основным направлениям регулирования европейского рынка ценных бумаг. Комитет состоит из высших должностных лиц, представляющих регулирующие органы различных европейских государств, и располагается в Париже.