Правовое регулирование рынка ценных бумаг в Казахстане

Разумеется, приведенные научные  течения, поддерживаемые авторитетнейшими специалистами, будут неминуемо сдерживать процесс унификации права ценных бумаг на международном уровне.

Цели и принципы регулирования  рынка ценных бумаг были сформулированы в феврале 2002г. ИОСКО в рекомендательном документе, определяющем основные направления, в которых государствам предлагается развивать правовое регулирование рынка ценных бумаг. В качестве трех основных целей регулирования указываются следующие.

- защита прав инвесторов;

- укрепление доверия инвесторов к добросовестности, эффективности и публичности (открытости) деятельности на рынке ценных бумаг;

- сокращение системных рисков, т. е. рисков, возникающих в результате функционирования системы торговли ценными бумагами.

Если основных целей названо  три, то основных принципов, которым  должен следовать законодатель при  формировании системы правого регулирования деятельности на рынке ценных бумаг, предложено тридцать. Все принципы классифицированы на следующие восемь групп по различным вопросам:

1) деятельность регулирующих государственных  органов (полномочия регулирующего органа должны быть определены четко и понятно, соответствовать установленным целям; персонал соответствующего государственного органа должен соблюдать самые высокие стандарты профессиональной деятельности, включая обязанность по соблюдению конфиденциальности);

2) деятельность саморегулируемых  организаций (они должны быть  наделены определенными контрольными  функциями, осуществляемыми в  свою очередь под надзором  государственных органов в соответствии  с требованиями о добросовестности  и сохранении конфиденциальности);

3)  исполнение нормативно-правовых  норм о ценных бумагах (регулирующие органы должны быть наделены достаточными и действенными полномочиями для осуществления своих полномочий, в том числе принудительными);

4) сотрудничество в сфере регулирования  функций (в процессе подготовки нормативных правовых актов должно быть обеспечено участие различных заинтересованных лиц, включая регулирующие органы других государств, международные организации, профессиональных участников рынка ценных бумаг и т. д.);

5) деятельность эмитентов (эмитенты  должны быть обязаны раскрывать информацию о существенных характеристиках своей деятельности полно, достоверно и своевременно так, чтобы инвесторы могли принимать обоснованное решение об инвестициях, права владельцев ценных бумаг должны соблюдаться в равной степени справедливо и добросовестно; бухгалтерские и аудиторские стандарты должны отвечать высоким международным требованиям и т. д.);

6) применение механизмов (схем) коллективных  инвестиций (возможность использования таких схем должна быть надлежаще обеспечена законодательством);

7) деятельность профессиональных  участников рынка ценных бумаг  (посредников) (начало деятельности  профессионального участника не  должно быть связано с излишними  обременениями - «принцип минимальных требований для вхождения на рынок»; необходимо установление разумного минимального размера капитала, а также иных показателей деятельности профессионального участника, которые бы отражали, принимаемые им на себя риски; профессиональные участники должны организовывать и осуществлять свою деятельность в соответствии с определенными стандартами управления, обеспечивающими эффективное управление рисками, защиту прав клиентов и т. д.);

8) операции на вторичном рынке  (учреждение и деятельность торговых  систем должны осуществляться с разрешения и под контролем регулирующих органов; правовое регулирование должно быть направлено на пресечение инсайдерской деятельности и манипуляций на рынке, эффективное реагирование в случае финансовых кризисов, «дефолта», рыночных спадов и т. д.).

Содержание каждого принципа раскрывается в рассматриваемом документе ИОСКО соответствующими комментариями, а затем детализируется до конкретных правил. Например, применительно к системным рискам разъсняется, что они обусловлены наличием в системе торговли ценными бумагами многочисленных элементов различного свойства (технических, организационных и т. д.). Эффективность системы не должна напрямую зависеть от функционирования каждого в отдельности взятого элемента. В случае, например, банкротства профессионального участника, технического сбоя в работе электронных систем и т. п. права клиентов должны быть эффективно защищены. Правовое регулирование должно быть направлено не только на предотвращение или минимизацию системных рисков, но и на управление ими в случае возникновения соответствующих неблагоприятных обстоятельств.

В частности, предлагается: а) организовывать работу системы таким образом, чтобы  переход права собственности  на ценные бумаги совпадал с исполнением  обязанности по платежу за них; б) предусматривать участие в системе  центрального депозитария или регистратора с целью дополнительного учета прав на ценные бумаги и операций с ними; в) осуществить переход к дематериализованным (электронным) ценным бумагам или же обездвижить документарные (бумажные) ценные бумаги посредством помещения их у профессионального депозитария или регистратора.

2.2 Операции на международном рынке ценных бумаг

Как уже отмечалось, заключение международных  договоров в сфере рынка ценных бумаг на межгосударственном уровне еще только начинается. Между тем определенные инструменты регулирования, касающиеся пока только отдельных вопросов фондового рынка, уже разработаны международными организациями, созданными на договорной основе по территориальному признаку.

Международные конвенции / Гаагская конвенция  № 36 о праве, применимом к определенным правам в отношении ценных бумаг, находящихся во владении посредников (профессиональных участников рынка ценных бумаг/ является одной из немногих и едва ли не первой попыткой мирового сообщества принять международный договор в сфере регулирования рынка ценных бумаг. Конвенция находится в завершающей стадии разработки и, вероятно, вскоре вступит в силу.

В рассматриваемом документе предпринимается  попытка разрешить одну из основных правовых проблем, препятствующих более  активной международной торговле ценными  бумагами - это проблема права, применимого к правоотношениям, возникающим между эмитентами, посредниками и инвесторами-резидентами различных государств.

Традиционно для большинства правопорядков, применимое право определялось для  указанных случаев в соответствии с правилом места нахождения ценных бумаг (lex rei sitae principle). Однако если для бумажных ценных бумаг использование этого принципа серьезных затруднений не вызывало, то определение местонахождения электронных ценных бумаг является более проблематичным.

Сложности возникают в тех случаях, когда в учете прав, в заключении договоров на приобретение - реализацию ценных бумаг, в исполнении договоров  с ценными бумагами участвуют  несколько профессиональных участников, расположенных в различных государствах. В таком случае, как и для  ценной бумаги, в бумажной форме  возникает «движение» ценных бумаг (возможности распоряжаться ею) от одного участника отношений к  другому. Такое «движение» необходимо для того, чтобы, например, брокер, продавший  электронную ценную бумагу, был лишен  возможности продать ее еще раз: бумага «поступает» к брокеру  покупателя.

В Конвенции вслед за практикой, получившей законодательное закрепление в некоторых государствах, предлагается при определении применимого права на международном уровне руководствоваться принципом места нахождения посредника, который в данный конкретный момент, может решать правовую судьбу ценной бумаги.

Европейские конвенции и Директивы  ЕС о ценных бумагах. В качестве примера  международных договоров, заключенных  по территориальному признаку, можно привести опыт Европейских государств.

Европейская конвенция о прекращении  использования ценных бумаг на предъявителя в международном обращении от 28 мая 1970г. Конвенция устанавливает единую процедуру исключения из оборота утраченных ценных бумаг на предъявителя по заявлению их владельца на территориях различных государств. Конвенция применяется к ценным бумагам, оборотоспособным на международных финансовых рынках, а не к любой ценной бумаге на предъявителя, она вводит правило о публикации информации об утрате ценной бумаги в соответствии с определенной процедурой.

Европейская конвенция об инсайдерской деятельности от 20 апреля 1989г. Принятие конвенции обусловлено следующими соображениями. Одним из фундаментальных принципов функционирования рынка ценных бумаг является принцип предоставления всем участника рынка равной возможности по доступу к достоверной информации, распространяемой для инвесторов. Этот принцип часто нарушается лицами, имеющим доступ к закрытой информации. Между тем установление таких фактов, имевших место в других государствах, вызывает затруднения. Конвенция устанавливает процедуру взаимодействия между компетентными государственными органами для выявления и пресечения фактов инсайдерской деятельности. Среди форм такого взаимодействия называется обмен информацией и опытом.

Европейская конвенция об учреждении компаний от 20 января 1966г. до настоящего времени в силу не вступила, однако, является иллюстрацией признания европейскими странами принципа предоставления субъектам предприниамтельской деятельности равных условий. Конвенция предусматривает введение национального режима для компаний, зарегистрированных на территории других государств, а также создание межгосударственной комиссии для реализации этого принципа.

Директивы Европейского союза. Основным правовым инструментом решения задачи гармонизации регулирования рынков ценных бумаг государств участников ЕС стали Директивы ЕС. Среди наиболее значимых Директив, развивающих Рекомендации ЕС 77/534/ЕЕС от 25 июля 1977г. о Европейском кодексе поведения относительно операций с обо-ротоспособными ценными бумагами, являются следующие.

- о координации условий допуска ценных бумаг к официальному листингу на фондовой бирже (79/279/ЕЕС от 5 марта 1979г.);

- о координации требований к подготовке, изучению и распространению сведений, подлежащих публикации с целью допуска ценных бумаг к официальному листингу на фондовой бирже (80/390/ EEC от 17 марта 1980г.);

- о сведениях, подлежащих обязательной и регулярной публикации компаниями, акции которых были допущены к официальному листингу на фондовой бирже (82/121/ЕЕС от 15 февраля 1982г.);

- о сведениях, подлежащих публикации, в случае приобретения крупного пакета акций или распоряжения им в отношении компании, акции которой котируются на фондовой бирже (88/627/ EEC от 12 декабря 1988г.);

- о координации требований к составлению, изучению и распространению проспектов эмиссии, подлежащих публикации, а также в случае распространения оборотоспособных ценных бумаг по публичной (открытой) подписке (89/298/ЕЕС от 17 апреля 1989г.);

- о координации нормативных положений, касающихся информации о деятельности компании, доступ к которой ограничен (об инсайдерах) (89/592 EEC от 13 ноября 1989г.); а также об инсайдерах и манипуляциии на рынке (злоупотреблении на рынке) (2003/ 6/ЕС от 28 января 2003г.);

- об инвестиционных услугах (93/22/ЕЕС от 10 мая 1993г.);

- об определении момента исполнения обязанности по платежу и системах обращения ценных бумаг (98/26/ЕС от 19 мая 1998г.).

В упомянутых Рекомендациях 77/534/ЕЕС  от 25 июля 1977г. формулируются основные принципы и направления государственного регулирования деятельности на Европейском рынке ценных бумаг. При этом выделено шесть базовых (фундаментальных) принципов и восемнадцать дополнительных.

По мнению комиссии, государства-участники  ЕС, используя предложенные принципы в качестве рекомендательных, должны стремиться к развитию их в национальном законодательстве, учитывать не только «букву» закона, но и его дух, заложенный в Рекомендациях. В частности, к основным принципам отнесено положение о необходимости полного, своевременного и добросовестного раскрытия информации на рынке ценных бумаг. Если решение об инвестициях в ценные бумаги будет принято на основе недостоверных сведений, то это может привести к искажению действительных рыночных цен. В свою очередь искажение цены может дестабилизировать действие рыночных механизмов, основанных на принципе свободного (не вынужденного) удовлетворения спроса и предложения на капитал.

Среди других основных принципов называются: принцип равного отношения к  акционерам (владельцам ценных бумаг); принцип добросовестного поведения членов органов управления компании эмитента, пресечения действий с их стороны, которые могут негативно повлиять на функционирование рыночных механизмов; принцип надлежащего использования профессиональными участниками рынка ценных бумаг своих специальных познаний и навыков, исключение ситуаций конфликта интересов с клиентами и иными лицами, отношения с которыми носят доверительный характер. Рассмотрим, как эти принципы реализуются в директивах Европейского союза.

Условия допуска ценных бумаг к  листингу на фондовой бирже. Директива 79/729/ЕЕС от 5 марта 1979г. (с последующими изменениями) устанавливает различные требования к допуску ценных бумаг к официальному листингу на фондовой бирже в зависимости от вида ценной бумаги. Если это акции, то необходимо соблюдение положений, содержащихся в приложениях «А» к Директиве, а в случае с долговыми финансовыми инструментами - в приложении «В». Кроме того, в Директиве устанавливаются дополнительные требования и для случаев, когда ценные бумаги уже допущены к листингу. Соответственно для акций и для долговых финансовых инструментов это приложения «С» и «D».

В частности, компания, размещающая  или имеющая намерение размещать свои акции на фондовой бирже, должна быть создана и осуществлять свою деятельность в строгом соответствии с требованиями законодательства, публиковать или иметь готовым для публикации годовой отчет в течении, как правило, не менее трех лет, предшествовавших году обращения за допуском к листингу; иметь рыночную капитализацию в размере не менее 1 млн. евро. Акции такой компании должны быть оборотос-пособны без каких бы то ни было ограничений (согласие органов управления компанией, преимущественное право других лиц их п., однако за исключением акций, образующих контрольный пакет или акций, обращение которых ограничено на основании договора, но только если информация об этом доведена до сведения неограниченного круга лиц).