Шпаргалка по "Теория государства и права"

Общая характеристика основных правовых семей современности.

Англосаксонское право исторически сложилось в Англии, затем получило свое

распространение в США, Канаде, Австралии, Новой Зеландии и других государствах,

бывших колониях Великобритании. Его еще называют общим, так как оно действовало

на территории всего средневекового английского королевства в X–XIII вв. в виде судеб-

ных прецедентов и правовых обычаев, возникших помимо законодательства крупных

феодалов (баронов). Обобщая судебную практику в своих решениях, судьи руководство-

вались нормами уже сложившихся отношений и на их основе вырабатывали свои юри-

дически принципы. Совокупность этих решений, принципов была обязательна для всех

Специфика общего права состоит в отсутствии кодифицированных отраслей права и

в наличии в качестве источника права большого количества судебных решений (прецеден-

тов), являющихся образцами для аналогичных дел, рассматриваемых другими судами.

Вместе с тем уже около 200 лет наряду с общим правом в странах англосаксонской

правовой семьи интенсивно развивается законодательство (статутное право), источником

которого служат акты представительных органов государственной власти, что свидетель-

ствует о сложных процессах эволюции данной правовой семьи.

 

Однако несмотря на проводившуюся в течение длительного времени в Соединен-

ных Штатах кодификационную работу, сама кодификация в сознании американского

юридического сообщества всегда оставалась чужеродным явлением, некой фикцией,

привнесенной извне, поскольку не законы или отдельные кодексы изначально опреде-

ляют существо американской правовой системы, а принимаемые высшими судебными

инстанциями страны решения.

Кроме того, как подмечает Рене Давид, говоря об американских кодексах, всегда

следует иметь в виду, что они не «идентичны» европейским. «Их и толкуют иначе». В этих

кодексах видят «просто плод консолидации, более или менее удачной, а не основу для вы-

работки и развития нового права, как в странах романо-германской правовой семьи»2.

Презюмируется, что законодатель хотел воспроизвести в кодексе прежние нормы,

созданные судной практикой. Закон не имеет смысла, пока он не истолкован судами. Су-

дебные решения, не ссылающиеся на судебные прецеденты, а просто применяющие за-

коны, носят исключительный характер3.

Романо-германская правовая семья берет свое начало от римского права (I в. до

н.э. – VI в. н.э.). В качестве основного источника она использует писаное право, т.е. юри-

дические правила (нормы), сформированные в законодательных актах государства. Зако-

нодатель (орган государственной власти) в связи с этим должен осмыслить общественные

отношения, обобщить социальную практику, типизировать повторяющиеся ситуации и

сформулировать в нормативных актах общие модели прав и обязанностей для граждан и

организаций. Правоприменители, особенно суды, обязаны точно реализовывать эти об-

щие нормы в конкретных судебных и административных решениях, что обеспечивает

единообразие судебной и административной практики в масштабах всего государства.

Судья романо-германской правовой семьи не обязан следовать ранее принятому

решению другого суда, за исключением судебной практики Верховного и Конституци-

онного Судов. Но и в этом случае высшие судебные инстанции не имеют права создавать

своими решениями новые нормы, а могут лишь толковать имеющиеся в нормативно-

правовых актах. К романо-германской правовой семье относятся правовые системы госу-

дарств континентальной Европы, вся Латинская Америка, значительная часть Африки,

Япония, Индонезия и др.

В мусульманской правовой семье источником права является Коран, сунна и ид-

жма. Коран – это священная книга ислама и всех мусульман, состоящая из высказываний

пророка Мухаммеда, произнесенных им в Мекке и Медине, которые ему ниспослал Бог

через святого духа. При жизни Мухаммеда Коран передавался только в устной форме –

«чтецами», однако уже при первом халифе Абу Бакаре (632–634 гг. н.э.) бывший секре-

тарь Мухаммеда Зайд ибн Сабит составил первый сводный текст Корана, а при третьем

халифе Османе (ок. 651 г.) он же установил окончательную редакцию Корана, полностью

вытеснившую другие версии. Наряду с общими духовными положениями, проповедями,

обрядами, в Коране есть около пятисот нормативно-юридических установлений. Прави-

ла поведения, закрепленные в Коране, именуются шариатом (путем следования для каж-

дого мусульманина).

Чтобы убедиться в этом, достаточно обратить внимание на основные положения и

основополагающие идеи, содержащиеся в Коране.

Среди них, прежде всего, необходимо проанализировать нормы о несравненном

могуществе, абсолютной власти и авторитете Аллаха, который сотворил «небеса и землю

истинной», «сотворил человека из капли», «И скот Он создал; для вас в нем – согревание и

польза, от них вы питаетесь». В Коране содержатся также положения о чистоте и непререкаемости мусульманской веры, о непримиримости ее самой и ее носителей к другим верам и их носителям –

«неверным

Иджма в мусульманском понимании имеет более «земное» происхождение и пред-

ставляет собой достигнутое учеными-юристами единогласное мнение по вопросам пра-

вового регулирования обязанностей верующих. Как отмечает Р. Давид, «ученые – на-

следники пророков; единогласное мнение докторов права, знатоков ислама, объединяю-

щих традицию, обычай и практику, чтобы установить таким путем норму, принцип или

институт права, получает значение и силу юридической истины»1. Иджма, следователь-

но, выглядит как истолкование мусульманскими научными школами направлений боже-

ственной воли, выраженной в священных книгах.

Согласно исламской доктрине право создано Аллахом раз и навсегда и задачей за-

конодательных и судебных органов является надлежащее истолкование божественной

воли. При этом сама правовая система не имеет деления на публичное и частное право;

отсутствует концепция субъективных прав, ибо верующие по отношению к богу наделе-

ны лишь обязанностями и должны подчиняться шариату – своду правил поведения му-

сульман на основе Корана.

Специфическими особенностями характеризуется система иудейского права,

действующая в Израиле. Государство Израиль возникло 29 ноября 1947 г. по решению

Генеральной Ассамблеи ООН, упразднившему мандат Великобритании на территорию

Палестины, которой она владела с 1923 г. В настоящее

время в Израиле, как и в Англии, нет единой писаной конституции. Понятие «основной

закон» используется в конституционном праве страны, и имеется в виду совокупность

законов о структуре госорганов (о парламенте, правительстве, президенте, о контрольных

органах и др.).

Правовая система Израиля является смешанной и сочетает черты романо-

германской (нормативно-правовые акты) и англосаксонской (судебные прецеденты).

В стране также действуют две системы религиозного права – еврейская (Талмуд) и му-

сульманская, применяемые к представителям соответствующих конфессий. Источниками

права Израиля признаются и нормы международного права, не противоречащие законам

этого государства.

В начале 50-х гг. XX в. в Израиле были приняты Закон о возвращении (1950 г.) и Закон

об израильском гражданстве (1952 г.). Первый предоставил право на иммиграцию в Израиль только евреям. «

Закон об израильском гражданстве автоматически предоставляет израильское

гражданство любому еврею-иммигранту, прибывшему в эту страну.

На достижение, в конечном счете, этих же целей направлено и семейное право ев-

рейского государства. Так, согласно Закону о юрисдикции раввинских судов, принятому

парламентом Израиля в 1953 г., к исключительному ведению этих судебных органов от-

несены вопросы, касающиеся браков и разводов евреев. Имея формальную и реальную

монополию на решение вопросов, касающихся браков и разводов евреев независимо от

их гражданства и места их проживания, иудейское право в процессе его реализации

скрепляет не только семейно-бытовые, но и социально-политические, национальные и

этнические узы правоверных евреев.