Курс лекций по "Теории государства и права"

При различении права и закона обращают внимание на одну сторону проблемы - на возможность неправового содержания у правовой формы (закона). Однако правомерен и другой вопрос: а может ли вообще право существовать вне какой-либо формы объективирования? На этот вопрос следует ответить отрицательно: не может быть права до и вне своей формы (закона). Ведь то, что называют "естественным правом", на самом деле представляет собой естественно-социальные начала, которые должны определять содержание юридических предписаний, а правом в собственном смысле (с точки зрения современных представлений о свойствах права) не является. Тем более что, как справедливо замечает проф. B.C. Нерсесянц, различение естественного права и позитивного права - лишь одна из многих возможных версий соотношения права и закона. В настоящее время суть проблемы различения права и закона состоит не в противопоставлении естественного права позитивному, а в установлении соответствия между содержанием и формой самого позитивного права.

С этих позиций можно наметить пункты, из которых следует исходить в характеристике соотношения права и закона:

1. Право  и закон следует различать.  Закон (официальные источники  норм) - это форма выражения, объективирования  права вовне, а право -единство  этой формы и содержания (правил поведения).

2. Не  может быть права до и вне  закона (своей формы). Форма - способ  жизни права, его существования.  Как замечает проф. Мушинский: "Все  современные системы права одеты  в мундир законодательства".

3. Закон  может иметь неправовое содержание, быть, с этой точки зрения, пустой, бессодержательной формой - "неправовым законом". (Правовое содержание у закона или неправовое - это определяется как на основе общих естественно-правовых начал, так и исходя из конкретно-исторических условий существования данного общества.)

Такой подход отвечает и общим законам  связи формы и содержания явлений. Так, может иметь место бессодержательная  форма (бессодержательна она, конечно, в строго заданном отношении: "какое-то" содержание у нее все равно есть), но не может быть содержания вне какой-либо формы. Например, можно имитировать из бумаги форму стула, которая внешне будет очень на него похожа. Однако с точки зрения самого предназначения, функций стула, эта конструкция будет абсолютно бессодержательна: стулом она является лишь по форме. С другой стороны, не удастся использовать в качестве стула то, что вообще не имеет никакой формы. 

28. ПОНЯТИЕ, СУЩНОСТЬ  ПРАВА

Право – это система общеобязательных, формально определенных нормативных предписаний, которые устанавливаются и обеспечиваются государством, выражают интересы общества, регулируют социально значимые общественные интересы, предоставляя субъективные права и возлагая юридические обязанности.

Признаки  права:

1) государственно—волевой  характер, т. е. выражение государственной воли общества, которая обусловлена различными условиями общественной жизни;

2) нормативность,  т. е. выражение в правовых  предписаниях, которые проявляются  в реальной жизни в качестве  системы официально признаваемых  и действующих в государстве юридических норм;

3) взаимосвязь  права и государства, которая  проявляется либо при применении  мер государственного принуждения  в указанных правом случаях,  либо при создании, санкционировании  и охраны правовых норм государством;

4) общеобязательность, так как все принятые правовые предписания адресуются неопределенному количеству лиц и являются обязательными для исполнения всеми под страхом наказания за их нарушение;

5) формальная  определенность, т. е. выражение  общественной воли в форме официальных юридических актов, которые устанавливаются государственной властью и содержат предписания, определяющие границы свободы субъектов права;

6) системность  и иерархичность, так как все  нормативные предписания применяются  не изолированно, а в совокупности, в которой предписания взаимодействуют и дополняют друг друга;

7) регулирующее  воздействие, осуществляемое с  помощью предоставления субъектам  определенных субъективных прав  и возложения на них юридических  обязанностей;

8) установление  и обеспечение государством, так как оно обладает монополией на правотворчество, а все другие субъекты правоотношений могут принимать участие в правотворческой деятельности только с санкции государства. 

Сущность  права отражает главные  и устойчивые свойства права. 

По своей сущности право является общесоциальным, так как выражает согласованную общественную волю, служит интересам всех без исключения, обеспечивает организованность и развитие социальных связей, выступает мерой свободы и ответственности субъектов правоотношений и их объединений, средством удовлетворения различных интересов и потребностей.

Социальная  ценность права определяется:

1) общесоциальной  востребованностью – состоянием  права в качестве определенного  достижения цивилизации, проявления  культуры и развития мысли отдельного человека;

2) инструментальной  востребованностью – использованием  права в качестве инструмента  особого механизма, который посредством  юридических средств осуществляет  регулятивное воздействие и обеспечивает  точность и определенность в  общественных отношениях.  

29. ПОНЯТИЕ И ВИДЫ  ПРИНЦИПОВ ПРАВА

Принципы  права - это основные исходные начала, положения, идеи, выражающие сущность права как специфического социального  регулятора.

Принципы  выражают закономерности права, его  природу и социальное назначение, представляют собой наиболее общие правила поведения, которые либо прямо сформулированы в законе, либо выводятся из его смысла.

В зависимости  от сферы распространения выделяют общеправовые, межотраслевые и отраслевые принципы. Общеправовые принципы:

-справедливость(означает  справедливость и моральность  во всех сферах общественной  жизни, он конкретизируется в  принципе равенства.);        

-формально-юридическое  равенство граждан (состоит в  равенстве всех перед судом  и законом, равенство не зависимо от любых факторов (расы, социального положения, религии и т.п.). Принцип равенства означает равенство взаимных прав и обязанностей человека и государства);

-гуманизм (выражается в признании важнейшей  ценностью гуманности права в  формировании и функционировании государства. Права человека естественны и неотчуждаемы);    

-демократизм  (проявляется в выражении воли  народа на законодательном и  государственном уровне);

-единство  прав и обязанностей;

-сочетание  убеждения и принуждения.

Названные принципы действуют во всех без исключения отраслях права. Если принципы характеризуют наиболее существенные черты нескольких отраслей права, то их относят к межотраслевым, Среди них выделяют:

-принцип  неотвратимости ответственности;

-принцип  состязательности и гласности судопроизводства.

Принципы, действующие в рамках только одной  отрасли права называются отраслевыми. К ним относятся:

-принцип  равенства сторон в имущественных  отношениях - в гражданском праве;

-презумпция  невиновности - в уголовном процессе;

-презумпция виновности — в гражданском процессе и т.д.

Анализ  сущностного содержания принципов  права не только помогает определить общее направление правового  воздействия, но и может быть положен  в обоснование решения по конкретному  юридическому делу (например, в процессе применения аналогии права). 

30. ПОНЯТИЕ И ВИДЫ  ФУНКЦИЙ ПРАВА

Возможности права как регулятора социальных связей обнаруживаются через его  функции. Категория «функции права» раскрывает его сущность, характеризует  роль и назначение права в жизни  общества.

В современном  обществе назначение права состоит  в обеспечении правового порядка, устранении произвола и несвободы, раскрытии творческого потенциала личности, предотвращении незаконного  вмешательства в сферу правомерной  и правоактивной деятельности лиц, установлении меры свободы в поведении людей и реализации полномочий, приведении в действие механизма юридической ответственности либо других ограничительно-принудительных мер. Во всем этом нужно видеть функции права как основные направления воздействия права на социальные связи, сознание и поведение людей. Право при этом причастно к осуществлению функций государства и выполняет общесоциальные функции. В частности, право является важным средством, правовой формой в осуществлении следующих функций: всемерного обеспечения основных прав и свобод человека и гражданина; социальной, экономической, укрепления законности и правопорядка и др. Оно взаимодействует с другими институтами общества и государства.

Вместе  с тем право имеет свое собственное  назначение и осуществляет свои специфические функции. Во-первых, это регулятивная функция, направленная на закрепление социальных связей, относящихся к предмету правового регулирования, а также к обеспечению их развития. В частности, это конституционное закрепление статуса ветвей власти, государственного устройства, форм демократии, порядка формирования и функционирования институтов публичной власти. Это введение в правовые рамки всей совокупности общественных отношений, определение направлений поведения людей, реализации прав и обязанностей. Здесь обнаруживается регулятивно-статическая сторона названной функции. Право, кроме того, призвано выполнять роль развития общественных отношений, развертывания творческого потенциала общества, активизации энергии людей через формирование общедозволительного режима правового регулирования, стимулирования, поощрения и т.п. Здесь проявляется другая, регулятивно-динамическая сторона этой функции права.

Во-вторых, это охранительная, функция, без которой право оказалось бы бессильным и неспособным к выполнению своей роли и назначения. Охранительная функция права призвана вытеснять нежелательные для общества явления и отношения, охранять права и законные интересы лиц, безопасность граждан, общества и т.п. через установление юридических запретов и деятельность правоохранительных органов.

В-третьих, это информационно-воспитательная функция. Право обладает информационным потенциалом и способностью воздействия на волю и сознание людей через заложенную в нем информацию, прежде всего ценностного свойства. В таком плане право выполняет воспитательную роль, формирует правосознание граждан и ценности правовой культуры. Постановка вопроса о функциях уместна не только на уровне общеправовом, но и на уровне межотраслевых блоков, на уровне отрасли права, а также в связи с установлением сущности отдельных правовых явлений. НаИ пример, особенности процессуального права с позиции его функций становится уже насущной проблемой. Вопрос о функциях отдельных правовых явлений (правотворчества, правосознания, правовых отношений и др.) уже не является новым, в том числе и в учебной.

 

31. ТЕОРИИ ПРОИСХОЖДЕНИЯ  ПРАВА

1) теологическая  теория – теория Божественного  происхождения государства, согласно  которой государство было создано  и существует по воле Бога, а право – это Божественная воля. Согласно этой теории церковная власть имела преимущественное положение над светской властью, а монарх при вступлении на престол освящался церковью и считался представителем Бога на земле. Представители – Ф. Аквинский, Ф. Лебюфф, Д. Эйве;

2) патриархальная  теория – теория происхождения  государства в результате исторического  развития семьи, когда разросшаяся  семья становится государством. Согласно данной теории монарх  – отец (патриарх) своих подданных,  которые должны слушать его  неукоснительно и относиться к нему с почтением. В ответ монарх должен был заботиться о своих подданных и управлять ими. Представители – Аристотель, Конфуций, Р. Фил—мер, Н. К. Михайловский; 

3) договорная  теория, согласно которой государство  – продукт человеческого разума, а не проявление Божественной воли. Представители этой теории считали, что государство возникло в результате заключения между людьми общественного договора с целью обеспечения их общей пользы и интересов. В случае нарушения или невыполнения условий общественного договора люди были вправе расторгнуть его, причем даже с помощью революции. Представители – Б. Спиноза, Т. Гоббс, Дж. Локк, Ж. Ж. Руссо, А. Н. Радищев;