Призумпция в семейном праве

Следует отметить, что из интересов ребёнка презумпция преимущества родительских прав может быть опровергнута в судебном порядке. При рассмотрении требований родителей о возврате ребёнка от третьих лиц суд вправе с учётом мнения ребёнка отказать в удовлетворении иска родителей, если придёт к выводу, что передача ребёнка родителям не отвечает интересам ребёнка (ч. 2 п. 1 ст. 68 СК РФ). Более того, если судом установлено, что ни родители, ни лицо, у которого находится ребёнок, не в состоянии обеспечить его надлежащее воспитание и развитие, суд передаёт ребёнка на попечение органа опеки и попечительства (ч.2 ст.68 СК РФ).

В статье 65 СК РФ, устанавливающей порядок осуществления родительских прав, содержится важная, на наш взгляд, презумпция единства интересов родителей и детей, а именно: «Родительские права не могут осуществляться в противоречии с интересами детей. Обеспечение интересов детей должно быть предметом основной заботы их родителей. При осуществлении родительских прав родители не вправе причинять вред физическому и психическому здоровью детей, их нравственному развитию».

По мнению М.В. Антокольской, «закон не может предписывать родителям, как воспитывать ребёнка, но он, во-первых, в общей форме запрещает злоупотребление этим правом, во-вторых, преследует за его неосуществление. Первая черта отражает частноправовой характер родительских правоотношений. Второе, безусловно, указывает на присутствие публично-правового элемента, призванного защитить интересы несовершеннолетних»82.

Уверенность государства в том, что родители осуществляют родительские права не в противоречии с интересами детей, а, соответственно и рассматриваемая презумпция, могут быть опровергнуты решением органа опеки и попечительства или суда.

Так, родители не вправе представлять интересы своих детей, если органом опеки и попечительства установлено, что между интересами родителей и детей имеются противоречия. В случае разногласий между родителями и детьми орган опеки и попечительства обязан назначить представителя для защиты прав и интересов детей (ч. 2 ст.64 СК РФ).

Если же в судебном заседании будет установлено, что родители злоупотребляют своими родительскими правами, уклоняются от выполнения своих обязанностей и т.п., суд может вынести решение о лишении83 или об ограничении их в родительских правах84.

Так, Л. обратилась в суд с иском к М. о лишении родительских прав в отношении В., 26.10.2010 г. р., мотивируя свои требования тем, что ответчик не проживает с семьей с 01.09.2011 г. не оказывает материальной помощи на содержание ребенка, с апреля 2012 г., перестал выплачивать алименты, не принимает участие в жизни сына, не интересуется его здоровьем и воспитанием, полностью отказывается выполнять свои родительские обязанности по отношению к сыну.

Ответчик М. исковые требования признал, подтвердив доводы истицы в полном объеме, указав, что не желает общаться с сыном.

Как следует из справки судебного пристава-исполнителя по г. Ишим УФССП России по Тюменской области задолженность по алиментам М. по состоянию на 01.11.2013 г. составляет 90 317 руб. 15 коп.

Представитель органа опеки и попечительства поддержала заключение о целесообразности лишения М. родительских прав, т.к. он без уважительных причин не выполняет родительские обязанности.

Исследовав материалы дела, выслушав доводы сторон, мнение представителя органа опеки и попечительства, заключение прокурора, полагавшей, что ответчик длительное время уклоняется от выполнения родительских обязанностей, в связи с чем его следует лишить родительских прав, суд вынес решение об удовлетворении иска85.

Следует отметить, что право каждого из родителей по воспитанию своих несовершеннолетних детей являются равными. Такое положение основано на взаимности прав и обязанностей родителей по отношению друг к другу. Взаимность родительских прав и обязанностей является гарантией для ребенка на получение ими надлежайшего воспитания. Реализация право несовершеннолетних детей на воспитание невозможно без выполнения их родителями обязанности по уважению человеческого достоинства детей. При этом данная обязанность не может быть осуществлена, так как, согласно действующему семейному законодательству России, в родительском правоотношении отсутствуют взаимные права и обязанности родителей по уважению друг друга. Из чего следует, что право на воспитание ребенка не может быть исполнено родителями в полном объеме. В этой связи, в целях обеспечения прав ребенка на воспитание предлагается в ст. 61 гл. 12 СК РФ, регулирующую родительские правоотношения, добавить норму, включающую права и обязанности родителей по взаимному уважению друг друга.

В юридической литературе выделяют презумпцию в соответствии с которой, при совместном проживании родителей действия родителя, представляющего интересы несовершеннолетнего ребенка, всегда согласованы со вторым родителем и одобрены им (ст. 65 СК РФ)86.

М.В. Громоздина стремится опровергнуть данную презумпцию отмечая, что раздельное проживание родителей при всех условиях прекращает действие названной презумпции вследствие приобретения каждым из родителей самостоятельного правового статуса, исключающего предположение о согласовании действий по представлению интересов ребенка87.

К частноправовые презумпциям интересов ребенка относятся следующие.

В соответствии с ч. 1 ст. 61 СК РФ родители имеют равные права и несут равные обязанности в отношении своих детей (родительские права). Равенство родительских прав обеспечивается и правилом о том, что все вопросы, касающиеся воспитания и образования детей, решаются родителями по их взаимному согласию88.

На наш взгляд, данные положения свидетельствуют не только о равенстве родительских прав, но и о единстве, о совпадении их интересов при осуществлении родительских прав.

Презумпция интересов ребенка при оставлении его с матерью в случае раздельного проживания родителей89. Данная презумпция не предусмотрена действующим семейным законодательством. Она не только противоречила бы принципу равенства прав родителей, но в настоящее время уже не отвечала бы современным тенденциям построения семейных отношений, претензиям отцов на возрастание их роли в воспитании детей.

Как свидетельствует судебная практика, данная презумпция достаточно часто применяется при рассмотрении семейно-правовых споров90.

В связи с вышесказанным следует обратиться к Декларации прав ребенка, а именно принципу 6: «Ребенок для полного и гармоничного развития его личности нуждается в внимании и понимании ... малолетний ребенок не должен, кроме тех случаев, когда имеются исключительные обстоятельства, быть разлучен со своей матерью»91. Таким образом, Декларация прав ребенка, в отличие от иных нормативно-правовых актов о правах детей закрепляет преимущественное право матери на общение с малолетним ребенком.

Одной из важнейших презумпций является презумпция отцовства92. В соответствии с ч. 2 ст. 48 СК РФ презюмируется, т.е. предполагается, что отцом ребенка является муж матери ребенка. При этом брак отца и матери должен быть зарегистрирован в установленном законом порядке, т.е. в органах записи актов гражданского состояния, т.к. отцовство супруга матери ребенка удостоверяется записью об их браке (в ч. 2 ст. 1 СК РФ провозглашен один из семейно-правовых принципов, гласящий, что признается брак, заключенный только в органах записи актов гражданского состояния, затем подтвержденный в ч. 1 ст. 10 СК РФ гл. 3 «Условия и порядок заключения брака»). Также если ребенок родился в течение трехсот дней с момента расторжения брака, признания его недействительным или с момента смерти супруга матери ребенка, отцом признается супруг (бывший супруг) матери, если не доказано иное.

Предположим, что супруги фактически прекратили семейно-брачные отношения и еще не оформили расторжение брака, на что также требуется время (согласно главе 4 СК РФ и ч. 4 ст. 33 Федерального закона «Об актах гражданского состояния» это как минимум один месяц, если оба супруга желают прекращения брака и у них есть для этого все основания расторгнуть его в органах загса или в суде). В этот период возможно зачатие ребенка с фактическим супругом, что в дальнейшем приводит к трудностям в установлении отцовства ребенка, ибо законопослушные работники органов загса руководствуются нормами не только ст. 48 СК РФ, но и ст. 17 Федерального закона «Об актах гражданского состояния», где говорится, что отец и мать, состоящие в браке между собой, записываются родителями в записи акта о рождении ребенка.

В случае если брак между родителями ребенка расторгнут, признан судом недействительным или если супруг умер, но со дня расторжения брака, признания его недействительным или со дня смерти супруга до дня рождения ребенка прошло не более трехсот дней, сведения об отце ребенка вносятся в запись акта о его рождении на основании свидетельства о браке родителей или иного документа, подтверждающего факт государственной регистрации заключения брака, а также документов, подтверждающих факт и время прекращения брака.

В подобной сложившейся ситуации в России возможна только регистрация в качестве отца ребенка супруга или бывшего супруга матери новорожденного, а в будущем оспаривание в судебном порядке записи об отце в книге записей рождений в соответствии со ст. 52 СК РФ и нормами ГПК РФ, даже если супруг (бывший супруг) не возражает, а фактический супруг и биологический отец ребенка желает установления отцовства в отношении себя. Такое положение вещей представляется громоздким, уязвимым, отнюдь не направленным на защиту прав и законных интересов ребенка и роженицы93.

Как отмечает Н.А. Матвеева «хотя в п. 3 ст. 48 СК РФ и говорится, что отцовство лица, не состоящего в браке с матерью ребенка, устанавливается путем подачи в орган записи актов гражданского состояния совместного заявления отцом и матерью ребенка, речь идет о таком положении вещей, когда и мать ребенка в том числе не состоит в зарегистрированном браке, ибо в таком случае получается «замкнутый круг» – действует презумпция отцовства, прописанная в п. 1 рассматриваемой статьи СК РФ»94.

В Семейном кодексе Украины95 законодатели учли возможные трудности при подобных жизненных обстоятельствах и в п. 3 ст. 122 закрепили, что супруги, а также мужчина и женщина, брак между которыми прекращен, в случае рождения ребенка до истечения десяти месяцев после прекращения их брака имеют право подать в орган государственной регистрации актов гражданского состояния общее заявление о непризнании мужчины (бывшего мужа) отцом ребенка. Такое требование может быть удовлетворено лишь в случае подачи другим лицом и матерью ребенка заявления о признании отцовства. Если ребенок родился до истечения десяти месяцев со дня прекращения брака в результате смерти мужа, происхождение ребенка от отца может быть определено по общему заявлению матери и мужчины, считающего себя отцом.

Также и в ст. 51 Кодекса Республики Беларусь о браке и семье96 уточняют, что происхождение ребенка от отца, не состоящего в браке с матерью ребенка, если мать ребенка состоит в браке с другим лицом, устанавливается на основании совместного заявления отца и матери ребенка о регистрации установления отцовства, заявления матери, подтверждающего, что ее муж не является отцом ребенка, и заявления мужа матери ребенка, подтверждающего, что он не является отцом ребенка, поданных в органы, регистрирующие акты гражданского состояния, или решения суда об установлении отцовства.

Стоит поддержать и таджикского законодателя, который в ст. 49 Семейного кодекса Республики Таджикистан (далее – СК Таджикистана) после аналогичной презумпции отцовства помещает оговорку: если мать ребенка заявляет, что отцом ребенка является не ее супруг (бывший супруг), отцовство в отношении ребенка устанавливается путем подачи в орган записи актов гражданского состояния совместного заявления отцом и матерью ребенка. Думается, можно предложить российскому законодателю дополнить хотя бы такой же оговоркой п. 3 ст. 48 СК РФ. Так же, как и в ст. 48 СК РФ, в СК Таджикистана в ст. 49 далее говорится, что в случае смерти матери, признания ее недееспособной, невозможности установления места нахождения матери или в случае лишения ее родительских прав, установление отцовства возможно по единоличному заявлению отца ребенка с согласия органа опеки и попечительства, а при отсутствии такого соглашения – по решению суда.

При наличии обстоятельств, дающих основания полагать, что подача совместного заявления об установлении отцовства может оказаться после рождения ребенка невозможной или затруднительной, родители будущего ребенка, не состоящие в браке между собой, вправе подать такое заявление в орган загса во время беременности матери. В таком случае запись о родителях ребенка производится после его рождения. Однако российская норма применяется только в том случае, если мать не состоит в зарегистрированном браке, а таджикская – и в том случае, если мать ребенка состоит в браке с супругом, не являющимся биологическим отцом ребенка.

В ст. 60 Семейного кодекса Республики Узбекистан97 (далее – СК Узбекистана) говорится, что ребенок, который родился у женщины после заключения брака или не позднее чем на трехсотый день после того, как брак прекратился в связи со смертью мужа, расторжением брака или признанием брака недействительным, считается родившимся в браке. Однако при этом узбекский законодатель отдельно оговаривает, что ребенок, который родился у женщины не позднее чем на трехсотый день после прекращения брака, если женщина уже вступила в новый брак, считается рожденным в новом браке. В таких случаях бывший муж или его родители имеют право оспорить происхождение ребенка на основании ст. 63 СК Узбекистана. Таким образом, если мать ребенка на момент его рождения вступила в новый брак, предположительно с кровным по происхождению отцом ребенка, не будет исчисляться срок, истекший после прекращения предыдущего брака, презюмируется рождение ребенка в новом браке его биологических родителей. При этом, как и в Российской Федерации, если мать ребенка не успела вступить в новый брак, действует презумпция отцовства мужа матери.