Договор строительного подряда

юридический факультет

Курсовая работа

по дисциплине

«Гражданское право (особенная часть) »

Тема:

«ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА»

Выполнил: студент

2-го курса

Юридического факультета заочной формы

Проверил:

Доц. Примак Т.К.

Москва 2009г.

Оглавление

Введение . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4

I.               Договор строительного подряда в системе гражданско-правовых договоров. . . . . . . . . . . . . . .  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7

1.1.           Понятие, признаки и классификация договоров строительного подряда. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7

1.2.           Правовое регулирование договора строительного подряда . .. . . . 12

1.3.           Место договора строительного подряда в системе гражданско-правовых договоров, функционирующих в строительном комплексе Российской Федерации. . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .14

II. Юридическая природа договора строительного подряда . . .. . . .  . . . . 18

2.1.           Элементы договора строительного подряда . . . . . . . . . .  . . . . . . . .18

2.2.           Заключение, изменение и расторжение договора строительного подряда . . . . . . . . . . . .  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 23

2.3.           Структура договорных связей по строительным подрядам  . . . . . 26

III. Содержание и исполнение договора строительного  подряда .  . . . . . . 31

3.1.           Права и обязанности заказчика . . . . . . . . . . . . . . . .  . . . . . . . . . 31

3.2.           Права и обязанности подрядчика . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 34

3.3.           Гражданско-правовая ответственность за нарушение условий договора строительного подряда . . .  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39

Заключение . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 44

Библиография . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 48

Приложение . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 55

Введение

Строительство - особая отрасль материального производства, включающая в себя деятельность государственных органов, органов местного самоуправления, юридических и физических лиц, направленную на создание новых и модернизацию уже имеющихся фондов производственного и непроизводственного назначения[[1]]. «Конечным продуктом» строительной деятельности, в отличие от других отраслей материального производства, являются объекты недвижимости, имеющие высокую социальную значимость.

В процессе осуществления строительной деятельности складываются договорные и иного рода отношения, несомненно, требующие правового регулирования. Современное состояние правового регулирования отношений в сфере строительства и реконструкции объектов недвижимости вызывает большой интерес, как со стороны правовых наук, так и правоприменительной деятельности.

Договор строительного подряда, закрепленный в параграфе 3 главы 37 части 2 Гражданского кодекса Российской Федерации[[2]] от 26 февраля 1996 года №14-ФЗ, является на сегодняшний день одним из наиболее распространенных видов договора подряда. Это, в частности, объясняется тем, что многие коммерческие организации, наладившие стабильную работу в условиях рыночной экономики, расширяя сферы деятельности, испытывают необходимость в новых помещениях, предназначенных под офисы, торговые площади и т.д. Другой обширной сферой применения договора строительного подряда является продолжающий устойчиво развиваться рынок жилищного строительства.

Однако, несмотря на то, что данный договор, в условиях рыночной экономики, в отличие от административно-планового метода ведения хозяйства, приобрел черты свободно заключаемого договора, порядок его заключения и исполнения, регулируемый Гражданским кодексом Российской Федерации и другими законами, представляется несовершенным, противоречивым, не в полной мере обеспечивающим баланс прав и интересов сторон данного договора и это на сегодняшний день является актуальной проблемой.

Актуальность выбранной темы исследования обуславливается также наличием коллизий правовых норм, регулирующих отношения по строительным подрядам, противоречивым состоянием действующего законодательства и складывающейся судебной практики, выявляющей недостатки нормативной правовой базы. Гражданско-правовое регулирование общественных отношений, возникающих при заключении и исполнении договора строительного подряда, взаимосвязано с нормами административного законодательства, которые в некоторых случаях не соответствуют содержанию гражданско-правового регулирования и негативно сказываются на исполнении договора строительного подряда, что также является актуальным вопросом, требующим дальнейшего законодательного совершенствования.

Таким образом, актуальность выбранной темы исследования обусловлена давно назревшей необходимостью комплексного анализа правового регулирования договора строительного подряда, выявления проблем, связанных с его заключением и исполнением, а также противоречий в действующем законодательстве в целях его дальнейшего совершенствования.

Цель данной работы – комплексно исследовать договор строительного подряда и разработать предложения по совершенствованию действующего законодательства о нем.

Для достижения поставленной цели необходимо решить следующие задачи:

1.                  Рассмотреть понятийный аппарат, составляющий конструкцию договора строительного подряда, выявить признаки и раскрыть классификацию данного вида договора.

2.                  Проанализировать правовое регулирование и место договора строительного подряда в системе гражданско-правовых договоров, функционирующих в строительном комплексе Российской Федерации.

3.                  Рассмотреть элементы договора строительного подряда.

4.                  Изложить порядок заключения, изменения и прекращения договора строительного подряда. Рассмотреть структуру договорных связей по строительным подрядам.

5.                  Раскрыть содержание и исполнение договора строительного подряда, в частности, права и обязанности заказчика, подрядчика, а также гражданско-правовую ответственность за нарушение условий данного вида договора.

6.                  Сделать выводы и внести предложения по теме исследования.

Предмет исследования – совокупность норм, регламентирующих положения о строительном подряде, а также судебная практика по договорам строительного подряда.

Объект исследования – гражданские правоотношения, возникающие при заключении и исполнении договора строительного подряда.

I. Договор строительного подряда в системе гражданско-правовых договоров

1.1.           Понятие, признаки и классификация договоров строительного подряда

Строительство - особая отрасль материального производства, конечный продукт которой представляет собой недвижимость по ее природе: создаваемые и подготовленные к вводу объекты, которые, прочно связаны с землей, и по этой причине их перемещение невозможно без несоразмерного ущерба их назначению[[3]].

Прежде чем перейти к анализу договора строительного подряда, необходимым представляется рассмотрение самого понятия «подряда». Гражданский кодекс Российской Федерации в статье 702 определяет подряд как договор, в силу которого «одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его»[[4]].

Глава 37 Гражданского кодекса Российской Федерации рассматривает договор строительного подряда как отдельный вид договора подряда и применяет к нему положения договора подряда, если иное не установлено правилами, которые предусмотрены непосредственно для договора строительного подряда.

Статья 740 Гражданского кодекса РФ закрепляет, что «по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену»[[5]].

Этой же статьей установлено, что «договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ».

Законодательство также распространило правила о договоре строительного подряда на работы по капитальному ремонту зданий и сооружений, но, правда с оговоркой - «если иное не предусмотрено договором».

Более того, согласовано статье 740 Гражданского кодекса Российской Федерации «в случаях, предусмотренных договором, подрядчик принимает на себя обязанность обеспечить эксплуатацию объекта после его принятия заказчиком в течение указанного в договоре срока»[[6]].

Для договора строительного подряда с присущей ему сложностью охватываемых отношений в большей мере, в отличие от любого другого подрядного договора, характерно смешение элементов различных договоров, в связи с чем, необходимым представляется выявление основных признаков договора строительного подряда.

Представляется, что установление характерных черт договора строительного подряда и возникающих на его основе отношений должно осуществляться с учетом существенных условий договора строительного подряда. Это важно не только теоретически, но и практически, поскольку согласно части 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации «договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в надлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора»[[7]].

Основной отличительный признак строительного подряда заключается в его специфической форме - строительстве «под ключ». Речь идет о случаях, когда договор, заключаемый между заказчиком и подрядчиком, предусматривает выполнение последним цикла «проектирование - строительные, монтажные и специальные строительные работы, предусмотренные строительными нормами и правилами, - сдача в эксплуатацию объекта»[[8]]. По договоренности между сторонами заказчик может принять на себя часть обязательств, связанных со строительством (например, обязательства по обеспечению материальными ресурсами). Однако и в этом случае подрядчик продолжает нести ответственность за передачу заказчику созданного объекта «под ключ», поскольку на нем лежит обязанность сдать объект готовым к эксплуатации в соответствии с условиями договора. При строительстве промышленных объектов на подрядчика обычно возлагается обязанность передать одновременно всю техническую документацию и инструкции для эксплуатации.

Особенностью договора строительного подряда является также и то, что отношения сторон могут продолжаться и после сдачи результата работ. Имеется в виду принятие подрядчиком обязанности после завершения строительства оказывать различного рода услуги, связанные с эксплуатацией объекта, такие, как, например, подготовка различных инструкций по эксплуатации, обучение работников заказчика и др. Стоимость, объем, и прочие характеристики такого рода услуг определяются в самом договоре строительного подряда. В данном случае имеется в виду заключение широко используемого в международной строительной практике договора «продукция на руки», при котором в обязанности подрядчика входит не только завершить строительство объекта, но и передать персоналу заказчика управленческие и технические навыки и знания, необходимые для успешной эксплуатации объекта. Природа подрядных отношений позволяет дополнительно включить в такой договор все обязательства, о которых идет речь, и соответственно обеспечить успешный результат осуществляемой профессионально деятельности, как равно предусмотреть и другие формы последующего сотрудничества[[9]].

Важнейшим отличительным признаком, которым руководствовался законодатель при выделении строительного подряда из числа других подрядных договоров, служит характер работ и область, в которой они осуществляются[[10]]. Таким образом, строительным является договор, обладающий общими признаками подряда, используемый в соответствующей сфере, с учетом присущей ей специфики. Именно поэтому, не исключены случаи, когда в отношении одних и тех же по характеру работ будет применяться различный по характеру договорный режим.

Положения о строительном подряде, закрепленные в Гражданском кодексе Российской Федерации, распространяются и на работы по удовлетворению бытовых или других личных потребностей выступающего в роли заказчика гражданина (например, на работы по строительству гаража, дачи или жилого дома). Однако в соответствующих случаях данные положения, как уже отмечалось выше, действуют вместе с нормами о договоре бытового подряда.

На основании проведенного выше анализа, можно выделить следующие основные признаки договора строительного подряда:

1. Подрядчик выполняет работу по заданию заказчика с целью удовлетворения тех или иных требований и индивидуальных запросов заказчика.

2. Подрядчик обязуется выполнить определенную работу, результатом которой является создание нового объекта либо улучшение, восстановление уже существующего объекта.

3. Строительный объект, созданный по договору строительного подряда, принадлежит на праве собственности подрядчику до момента принятия заказчиком выполненной работы.

4. Подрядчик самостоятелен в выборе средств и способов достижения результата, обусловленного договором (если иное не предусмотрено договором).

5. Подрядчик обязуется выполнять работу за свой риск и может получить вознаграждение только в том случае, если в ходе выполнения работы он достигнет оговоренного договором результата.

6. Подрядчик выполняет работу за вознаграждение, право на получение которого, у него возникает по выполнению и сдаче заказчику, как правило, всей работы, кроме случаев установленных законом или договором.

Последний признак предопределен характером регулируемых имущественных отношений как товарно-денежных. Если работа выполняется безвозмездно, то правовое регулирование отношений сторон ограничивается лишь определением юридической судьбы изготовленной вещи. «Решение вопроса, кому принадлежит результат безвозмездной работы, зависит от того, из чьего материала данная вещь изготовлена»[[11]]. Обязательственно-правовых отношений подряда между изготовителем вещи и владельцем материала в данной ситуации не возникает. Отмеченные выше признаки предопределяют характеристику договора строительного подряда как консенсуального, возмездного и взаимного[[12]].

Особенность договора строительного подряда заключается в том, что данный договор может быть классифицирован по следующим основаниям:

- в зависимости от характера выполняемых работ на договоры: на выполнение общестроительных работ, строительно-монтажных работ, отдельных комплексов монтажных и иных специальных строительных работ, а также на выполнение пусконаладочных работ;

- в зависимости от системы построения договорных связей следует выделить прямой договор, договор генерального строительного подряда и субподрядный договор;

- в зависимости от цели, которую преследует заказчик, следует выделить договоры строительного подряда на строительство новых зданий и сооружений, договоры на реконструкцию объектов недвижимости и договоры на капитальный ремонт зданий или сооружений, если в отношении последних иное не установлено соглашением сторон.

Проанализировав параграф в целом, можно сделать вывод:

Комплексный анализ признаков договора строительного подряда позволяет определить данный договор как гражданско-правовой, разновидность договора подряда, в соответствии с которым подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. Особенность договора строительного подряда заключается в том, что данный договор может быть классифицирован по различным основаниям, в числе которых: характер выполняемых работ (например, договоры на выполнение строительно-монтажных работ, договоры на выполнение пусконаладочных работ и др.); система построения договорных связей (например, прямой договор, договор генерального строительного подряда и др.); цель, которую преследует заказчик (например, договоры строительного подряда на строительство новых зданий и сооружений и др.).

Изменения, произошедшие в социально-экономическом строе нашей страны, внесли соответствующие коррективы в законодательство, регулирующее взаимоотношения между заказчиками строящихся (реконструируемых) объектов и подрядчиками, выполняющими соответствующие работы. Все вышеизложенное указывает на необходимость рассмотрения правового регулирования договора строительного подряда, чему посвящается второй параграф нашего исследования.

1.2.           Правовое регулирование договора строительного подряда

Нормативно-правовое закрепление договора строительного подряда относится к позднейшим этапам развития социально-экономических отношений.

С принятием части 2 Гражданского кодекса Российской Федерации создана, в сущности, новая правовая база отношений в области капитального строительства. Основное ядро действующего законодательства в капитальном строительстве составляют правила, закрепленные главой 37 Гражданского кодекса Российской Федерации. Принципиально новым моментом является то, что в рассматриваемой области действует подавляющее большинство общих норм о договорах подряда. В то же время наряду с общими правилами отношения в области капитального строительства регулируются нормами параграфа 3 главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации, специально рассчитанными на строительный подряд.

Помимо Гражданского кодекса к источникам правового регулирования капитального строительства относятся и другие законодательные и нормативные акты Российской Федерации. Важнейшее место среди них занимает Федеральный закон «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений»[[13]] от 25 февраля 1999 года №39-ФЗ, регламентирующий хотя и не совпадающие, но тесно связанные с подрядными отношения между субъектами инвестиционной деятельности, то есть деятельности по вложению инвестиций в создание и воспроизводство основных фондов.

В Градостроительном кодексе Российской Федерации от 29 декабря 2004 года №190-ФЗ и в Федеральном законе «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации»[[14]] от 17 ноября 1999 года №169-ФЗ разрешаются «вопросы, связанные с организационными предпосылками ведения работ по капитальному строительству, в частности подготовкой, проведением экспертизы и утверждением проектов строительства, с осуществлением архитектурного и градостроительного надзора»[[15]].

Положения названных, а также других законов развиты в подзаконных актах, утверждаемых Правительством Российской Федерации, Госкомитетом Российской Федерации по жилищной и строительной политике и другими ведомствами.

Наряду с подзаконными актами, утвержденными на федеральном уровне в рассматриваемой сфере действует немало актов, принятых субъектами Российской Федерации, среди которых, например, Постановление Правительства Москвы «О совершенствовании систем управления качеством в строительстве г.Москвы»[[16]] от 5 декабря 2000 года.

Особенностью действующего законодательства о капитальном строительстве является вхождение в него большого массива нормативно-технических норм, регламентирующих технические процессы проектирования и ведения строительных и монтажных работ, содержащих требования к используемым в строительстве материалам, конструкциям и изделиям и т.п. Указанные правила содержатся в так называемых Строительных нормах и правилах (СНиПах), технических условиях и стандартах, различных положениях и инструкциях, принимаемых уполномоченными государственными органами. Многие из действующих правил данного типа были утверждены еще союзными ведомствами. Продолжается процесс их постепенного обновления, обусловленный как научно-техническим прогрессом, так и повышением требований к безопасности и качеству объектов строительства. Строительные нормы и правила, обязательные для сторон, определяют принципы, которыми необходимо руководствоваться в процессе создания строительной продукции, а также цели, которые должны быть достигнуты соответствующей деятельностью.

Таким образом, исследовав параграф, можно сделать вывод:

Специфика правового регулирования отношений в сфере строительства, нашедшая отражение в указанных выше актах, определяется основными особенностями капитального строительства как деятельности, направленной на создание новых и реконструкцию имеющихся основных фондов производственного и непроизводственного назначения. В сравнении с прежними временами количество нормативных норм уменьшилось и сторонам предоставлена несколько большая свобода.

Все вышеизложенное помогает определить место договора строительного подряда в системе гражданско-правовых договоров, функционирующих в строительном комплексе Российской Федерации, чему посвящается третий параграф нашего исследования

1.3.           Место договора строительного подряда в системе гражданско-правовых договоров, функционирующих в строительном комплексе Российской Федерации

По действующему в Российской Федерации законодательству объекты недвижимости могут создаваться и реконструироваться на основании различных договоров. Традиционным является вопрос об отграничении договора строительного подряда от договора купли-продажи и трудового договора, но его анализ и исследование в современных условиях явно недостаточен в силу разнообразия гражданско-правовых механизмов обеспечения выполнения строительно-монтажных работ и взаимосвязанных с ними услуг[[17]].

Основной акцент в регулировании трудовых отношений делается на регламентации процесса труда, в то время как в строительном подряде он смещен на регламентацию достижения и передачи результата труда (строительного объекта) заказчику. Важнейшим признаком договора строительного подряда является то, что данный договор всегда является срочным, а трудовой договор по общему правилу заключается на неопределенный срок. Как видно, российское трудовое законодательство оперирует правовым инструментарием, которые неизвестны в области гражданских правоотношений.

В качестве другой отличительной черты договора строительного подряда предлагается рассматривать его предмет как индивидуально-определенную вещь. Специфика подрядных отношений заключается лишь в том, что в момент заключения договора строительного подряда индивидуально-определенной вещи нет, ее еще предстоит создать, а при установлении договорных отношений по купле-продаже индивидуально-определенная вещь уже имеется в наличии.

Основным отличием договора строительного подряда от договоров об оказании услуг является результат выполненных работ, имеющий овеществленную форму. В договорах об оказании услуг деятельность исполнителя и ее результат не имеют овеществленного содержания и неотделимы от его личности, будь то перевозка груза или деятельность поверенного[[18]]. С точки зрения законодателя услуги, оказываемые по договору строительного подряда, вполне могут регулироваться правовыми нормами, рассчитанными на регулирование подрядных отношений. По всей видимости, вполне возможен вывод о том, что оказываемые по договору строительного подряда услуги овеществляются именно в его результате, в выполненных строительно-монтажных и других работах, иначе просто невозможна передача полученных от оказания услуг результатов от подрядчика к заказчику. Следовательно, вывод об отсутствии овеществленного результата оказания услуг верен не для всех случаев.

Близость строительного подряда и поставки предопределена тем, «что в момент заключения договора вещи, которая должна быть передана кредитору, как правило, еще нет в наличии, ее только предстоит изготовить»[[19]]. Также различие между этими двумя обязательствами состоит в направленности обязательства поставки на удовлетворение потребностей общества в массовых видах товаров, в то время как строительно-подрядные отношения направлены на удовлетворение индивидуальных требований и запросов заказчика[[20]]. По договору строительного подряда вещь может изготавливаться из материала как подрядчика, так и заказчика, а по договору поставки — только из материала изготовителя (поставщика). Кроме того, поставка обязывает должника лишь к передаче вещи к обусловленному сроку, а строительный подряд, в первую очередь, обязывает должника ее изготовить — прежде выполнить работу, а затем ее передать.

Таким образом,  можно сделать вывод:

Анализ признаков договора строительного подряда позволяет определить данный договор как разновидность договора подряда и по которому подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. Специфика правового регулирования отношений в сфере строительства определяется основными особенностями капитального строительства как деятельности, направленной на создание новых и реконструкцию имеющихся основных фондов производственного и непроизводственного назначения. Для договора строительного подряда характерно смешение элементов различных гражданско-правовых конструкций, однако, несмотря на определенное сходство с договором купли-продажи, возмездного оказания услуг, поставки и другими договорами, договор строительного подряда не утрачивает своей самостоятельности.

Комплексное исследование договора строительного подряда включает в себя рассмотрение не только общих положений данного вида договора, но также включает в себя и раскрытие юридической природы договора строительного подряда, чему посвящается вторая глава нашего исследования.

II. Юридическая природа договора строительного подряда

2.1. Элементы договора строительного подряда

Установление характерных гражданско-правовых черт договора строительного подряда и возникающих на его основе отношений должно осуществляться с учетом существенных условий договора строительного подряда. Выявление существенных условий вышеуказанного договора необходимо не только для решения вопроса о его заключении, но и для установления применимого права. В определенной степени ориентиром для выявления существенных условий договора строительного подряда могут быть разъяснения Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, сформулированные в Информационном письме «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда»[[21]] от 24 января 2000 года.

«Существенными условиями договора строительного являются условия о предмете, цене и сроке договора»[[22]]. Косвенным доказательством признания цены как существенного условия договора строительного подряда может рассматриваться содержание пункта 6 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда» от 24 января 2000 года , в соответствии с которым «в договоре может быть установлен способ определения цены или ее составной части»[[23]]. Таким образом, согласно выводам Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации вопрос состоит не в наличии или отсутствии цены договора строительного подряда, а в порядке ее установления, носящего договорный характер.

Применительно к отдельным подвидам договора строительного подряда законодательство предусматривает дополнительные существенные условия договора. Согласно части 10 статьи 9 Федерального закона «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд»[[24]] от 21 июля 2005 года в государственный и муниципальный контракт включается обязательное условие об ответственности подрядчика (исполнителя, поставщика) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, предусмотренного соответствующим контрактом. Существенные условия другого подвида договора строительного подряда — договора участия в долевом строительстве многоквартирных домов и других объектов недвижимости устанавливаются частью 4 статьи 4 Федерального закона «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»[[25]] от 30 декабря 2004 года, в соответствии с которой к числу существенных условий договора долевого участия в строительстве относятся не только объект, срок и цена, но и гарантийный срок на объект долевого строительства.

Содержание и характер существенных условий договора строительного подряда раскрываются по-разному. В частности, Е.А.Суханов утверждает, что условие о предмете договора строительного подряда определяется в договоре его наименованием (договор подряда на реконструкцию такого-то предприятия и т.п.). По мнению А.П.Сергеева и Ю. К.Толстого, предметом договора строительного подряда, как и предметом самого подряда, является результат деятельности подрядчика, имеющий конкретную овеществленную форму.

Любой объект состоит из совокупности разнородных, но взаимосвязанных элементов, что сказывается на правовой характеристике предмета договора строительного подряда. В момент заключения договора его работы и результаты существуют как цели, при исполнении — приобретают характер процесса, а по завершении появляются результаты[[26]].

Нормы параграфа 3 главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации обеспечивают правовое регулирование выполнения работ и использования полученных в итоге результатов. Однако недостаточно установить, что предметом договора строительного подряда признаются работы и их результаты, поскольку в принципе, работы и их результаты способны охватываться предметами различных гражданско-правовых договоров. Предметом договора строительного подряда выступают именно строительные работы — связанные с созданием, реконструкцией и ремонтом объектов недвижимости, результатом которых являются либо новые, либо модернизированные объекты недвижимости.

Цена, как существенное условие договора строительного подряда складывается на основе спроса и предложения конкретных видов строительных работ и выражается в виде стоимости соответствующих строительно-монтажных работ. Так как в параграфе 3 главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации специальных предписаний в отношении цены договора строительного подряда нет, то она определяется по общим правилам статьи 709 Кодекса, то есть как твердая или приблизительная смета.

Срок договора строительного подряда так же выступает его существенным условием. Согласно пункту 4 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации «договор строительного подряда считается незаключенным, если в нем отсутствует условие о сроке выполнения работ»[[27]]. С содержательной стороны данный срок представляет собой период или момент времени выполнения строительных работ и взаимосвязанных с ними услуг. По общему правилу, срок договора строительного подряда устанавливается соглашением сторон, и только в одном случае, при заключении договора строительного подряда с участием потребителей, срок договора в соответствии со статьей 27 Закона Российской Федерации «О защите прав потребителей»[[28]] от 7 февраля 1992 года может определяться правилами по выполнению отдельных видов работ.

«Форма договора строительного подряда в большинстве случаев письменная, причем документ составляется в виде единого документа, подписываемого сторонами»[[29]] (Приложение 1). Все чаще заключаются более основательные, многостраничные договоры, детально регламентирующие взаимоотношения заказчика и подрядчика.

Субъектами договора строительного подряда являются подрядчик и заказчик. Участие третьих лиц на стороне заказчика и подрядчика не исключается, но практически значима система генерального подряда, приводящая к тому, что на стороне подрядчика в выполнении строительно-монтажных работ могут выступать субподрядчики. Правовые нормы, устанавливающие систему генерального подряда, в действующем Гражданском кодексе Российской Федерации включены в параграф 1 главы 37, что придает ей универсальное значение, но практически система генерального подряда применяется при осуществлении строительно-монтажных работ, то есть при возведении и реконструкции объектов недвижимости, а в иных случаях - редко. Привлечение или не привлечение субподрядчиков не влияет на юридическую и социально-экономическую характеристику договора строительного подряда, поэтому утверждение о широком применении системы генерального подряда несколько не соответствует сложимся социально-экономическим условиям выполнения строительно-монтажных работ и связанных с ними услуг.

Заказчиком по договору строительного подряда может быть юридическое или физическое лицо в пределах правоспособности и дееспособности.

Приобретение статуса заказчика осуществляется посредством заключения договора строительного подряда. Заказчик по договору строительного подряда одновременно может выполнять гражданско-правовые функции государственного или муниципального заказчика, участника долевого строительства, инвестора или потребителя. В первом случае правовое положение заказчика по договору строительного подряда дополнительно определяется законодательством о финансовых основах местного самоуправления и бюджетным законодательством; во втором — Федеральным законом «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»; в третьем случае - законодательством об инвестиционной деятельности и, наконец, на взаимоотношения с участием потребителей распространяется действие Закона Российской Федерации «О защите прав потребителей».

Подрядчиками по договору строительного подряда признаются субъекты гражданского права, имеющие необходимые для выполнения строительно-монтажных работ и связанных с ними услуг полномочия.

Данные полномочия основываются на соответствующем объеме дееспособности и правоспособности субъекта гражданского права, виде и организационно-правовой форме юридического лица и лицензии, поэтому не все организации с установленным предметом деятельности могут заключать и исполнять договоры строительного подряда в качестве подрядчиков (например, банки, инвестиционные фонды, страховые организации).

Таким образом, можно сделать вывод:

Выявление существенных условий договора строительного подряда необходимо не только для решения вопроса о его заключении, но и для установления применимого права. Существенными условиями данного договора являются условия о предмете, цене и сроке договора. Форма договора строительного подряда в большинстве случаев письменная, причем документ составляется в виде единого документа, подписываемого сторонами договора – подрядчиком и заказчиком. Участие третьих лиц на стороне заказчика и подрядчика не исключается, но тогда в данном случае становится значимой система генерального подряда, приводящая к тому, что на стороне подрядчика в выполнении строительно-монтажных работ могут выступать субподрядчики.

Рассмотрение элементов и выявление существенных условий договора строительного подряда позволяет определить предпосылки заключения, изменения и прекращения данного договора, чему посвящается следующий параграф.

2.2. Заключение, изменение и прекращение договора строительного подряда

В соответствии с действующим законодательством заключению договора строительного подряда предшествует формирование ряда формально-юридических предпосылок.

Организационно-правовыми основаниями строительства являются разрешение на строительство, наличие лицензии на строительную деятельность, разрешение собственника земельного участка и (или) здания, сооружения, наличие строительной документации, подтверждающей соблюдение публично-правовых требований, перечень строек и объектов для федеральных государственных нужд[[30]]. Возможны и другие правовые основания выполнения строительных работ.

В основе заключения и исполнения договора строительного подряда лежат различные индивидуальные гражданско-правовые, административные и корпоративные акты, влияющие на существенные условия договора, права и обязанности подрядчика и заказчика.

Структурный анализ действующего законодательства позволяет выделить следующие способы заключения договора строительного подряда: общий, который заключается в обмене заинтересованными лицами офертой и акцептом; специальный, заключающийся в учете результатов проведенных подрядных торгов; на основе обязанности заключить гражданско-правовой договор[[31]]. Посредством обмена офертой и акцептом заключаются договоры строительного подряда, как правило, на выполнение небольшого объема и несложных либо с незначительной ценой исполнения строительно-монтажных работ. Несмотря на то, что форма договора строительного подряда подчиняется общим правилам о форме сделок, что делает возможным существование договора строительного подряда в устной форме, в большинстве случаев данные соглашения заключаются в письменной форме.

Подрядные торги как специальный способ заключения договора строительного подряда представляют собой форму выявления наилучшего акцепта. Обязанность по проведению подрядных торгов в форме аукциона или конкурса фиксируется лишь при размещении заказов на подрядные работы для государственных или муниципальных нужд при реализации соответствующих инвестиционных проектов, в остальных случаях заказчик самостоятельно решает вопрос о размещении посредством торгов своего заказа[[32]].

Что касается заключения гражданско-правовых договоров, содержащих подрядные элементы, связанные с выполнением строительно-монтажных работ и взаимосвязанных с ними услуг, то к настоящему времени сложилась довольно сложная и запутанная система установления договорных и контрактных отношений, содержание которой сводится к необходимости проведения соответствующих торгов. Основной нормой при этом является статья 71 Бюджетного кодекса Российской Федерации,[[33]] согласно которой все закупки товаров, работ и услуг на сумму свыше 2000 минимальных размеров оплаты труда осуществляются исключительно в рамках государственных или муниципальных контрактов. Государственный и муниципальный контракты размещаются на конкурсной основе, если иное не установлено федеральным законодательством и иными нормативными правовыми актами и включают в себя обязательное условие о выплате неустойки при нарушении исполнителем условий контракта. Согласно требованиям законодательства проведение торгов при заключении государственного или муниципального контракта на сумму до 2 000 минимальных размеров оплаты труда необязательно, но заказ должен быть.

Применительно к заключению государственных и муниципальных контрактов на выполнение подрядных работ для соответствующих нужд Федеральный закон «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» предусматривает две разновидности торгов: аукцион и конкурс, что отвечает требованиям статьи 447 Гражданского кодекса Российской Федерации. Без проведения торгов государственный или муниципальный контракт может заключаться путем запроса котировок как у подрядчика, так и на товарных биржах, а поскольку строительно-монтажные работы биржевым товаром не являются, то заключение государственного или муниципального контракта на выполнение подрядных работ для соответствующих нужд на товарной бирже невозможно[[34]].

В предусмотренных законом случаях возникает обязанность той или иной стороны заключить договор строительного подряда. По действующему законодательству данная обязанность имеет место при публичности договора строительного подряда. В пункте 55 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»[[35]] от 1 июля 1996 года разъясняется, что при разрешении споров по искам потребителей о понуждении коммерческой организации к заключению публичного договора, необходимо учитывать, что бремя доказывания отсутствия возможности передать потребителю товары, выполнить соответствующие работы, предоставить услуги, возложено на коммерческую организацию.

Изменение и расторжение заключенного договора строительного подряда возможно по определенным правовым основаниям. Один из недостатков действующего гражданского законодательства состоит в том, что оно не содержит понятия изменения и расторжения договора строительного подряда, равно как и другого гражданско-правового договора.

Договор строительного подряда, как и любой гражданско-правовой договор, может изменяться и расторгаться по установленным законом и соглашением сторон основаниям и в предусмотренном порядке. Не совсем верно связывать изменение договора строительного подряда только с внесением изменений в проектно-сметную и техническую документацию, так как глава 37 Гражданского кодекса Российской Федерации закрепляет разнообразные случаи изменения договора строительного подряда[[36]]. Изменение объекта и цены, безусловно, влияющее на права и обязанности сторон, более распространено на практике, чем иные случаи.

Таким образом, можно сделать вывод:

В основе заключения договора строительного подряда лежат различные индивидуальные гражданско-правовые, административные и иные акты, влияющие на существенные условия договора, права и обязанности подрядчика и заказчика. Анализ действующего законодательства позволяет выделить следующие способы заключения договора строительного подряда: общий, заключающийся в обмене заинтересованными лицами офертой и акцептом; специальный, заключающийся в учете результатов проведенных подрядных торгов; на основе обязанности заключить гражданско-правовой договор. Договор строительного подряда, как и любой гражданско-правовой договор, может изменяться и расторгаться по установленным законом и соглашением сторон основаниям и в предусмотренном порядке. Изменение объекта и цены, безусловно, влияющее на права и обязанности сторон, более распространено на практике, чем иные случаи.

В процессе исполнения заключенного договора строительного подряда могут возникать вопросы по организации структуры договорных связей по строительным подрядам, чему посвящается следующий параграф нашего исследования.

2.3.           Структура договорных связей по строительным подрядам

На заключение и исполнение договора строительного подряда оказывают влияние не только коммерческие и некоммерческие потребности в тех или иных строительно-монтажных работах, но и применение связанных с ним договорных конструкций и форм. В современных социально-экономических условиях застройщик может и не быть подрядчиком, хотя принимает на себя обязанность передать заказчику объект недвижимости после выполнения определенного объема строительно-монтажных работ. Таким образом, складывается сложная договорная структура по обеспечению возведения и реконструкции объекта недвижимости, включающая в свой состав договорные формы, обеспечивающие собственно выполнение строительно-монтажных работ и взаимодействие участников строительства (инжиниринг, риэлторская деятельность, выпуск и обращение ипотечных ценных бумаг, организация финансовых потоков).

Статьей 706 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривается возможность участия в подрядных отношениях генерального подрядчика и субподрядчиков.

На основании вышеназванной статьи допускается несколько вариантов структуры обязательственных связей в строительстве: генеральный подрядчик — субподрядчики (наиболее распространенная структура); генеральный подрядчик — субподрядчики — подсубподрядчики (данная структура встречается тогда, когда возводимые строительными организациями объекты отличаются техническими сложностями); 3) заказчик — специализированная строительная организация (наиболее сложный вариант, когда наряду с субподрядными договорами заключаются прямые договоры)[[37]].

Так как во всех представленных вариантах присутствует субподрядчик, гражданско-правовая доктрина уделяет большое внимание изучению правовой сущности субподрядных договоров.

По своей правовой природе договор субподряда является гражданско-правовым договором, а поскольку он связан с генеральным договором строительного подряда и создает некоторые предпосылки для исполнения последнего, стороны по договору субподряда обладают правами и несут обязанности не только имущественного, но и организационного характера.

Неприемлемыми представляются общие научные характеристики договорных отношений по строительным субподрядам. Определяющей является норма, регламентированная статьей 706 Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно части первой которой «если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика»[[38]]. Таким образом, речь идет об исполнении обязательств генподрядчика, а обязательствами генподрядчика в данном случае будут его обязанности перед заказчиком построить или реконструировать тот или иной объект недвижимости.

Если субподрядчик предлагает за основного должника исполнение строительного подряда в полном объеме, кредитор по основному обязательству — генеральному договору строительного подряда не имеет права уклониться от принятия исполнения, и после принятия исполнения основной должник — генеральный подрядчик полностью освобождается от соответствующих обязанностей и ответственности[[39]]. Если третье лицо — субподрядчик предлагает частичное исполнение строительного подряда (монтажные или специальные работы), то у кредитора — заказчика по договору строительного подряда возникает право принять такое исполнение, так как в силу принципа надлежащего исполнения обязательств, обязательства должны исполняться в полном объеме, а не по частям[[40]]. Если же заказчик согласен принять исполнение договора в «частичном виде», то, естественно, генеральный подрядчик в соответствующей части освобождается от исполнения уже исполненных обязательств[[41]].

В части 3 статьи 706 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что «генеральный подрядчик несет перед заказчиком ответственность за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субподрядчиком, а перед субподрядчиком — ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по договору подряда»[[42]].

Структура договорных связей по строительным подрядам усложняется при одновременном существовании субподрядных и прямых договоров. В соответствии с частью 4 статьи 706 Гражданского кодекса Российской Федерации «с согласия генерального подрядчика заказчик вправе заключить договоры на выполнение отдельных работ с другими лицами. В этом случае указанные лица несут ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение работы непосредственно перед заказчиком»[[43]].

Между коммерческими и некоммерческими интересами подрядчика (исполнителя строительно-монтажных работ и связанных с ними услуг) и участника долевого строительства оказывается промежуточное звено — застройщик, имеющий собственные коммерческие интересы на том или ином рынке недвижимости. Данное обстоятельство способно деформировать процесс возведения и реконструкции недвижимости, что доказывается практикой создания и деятельности различных строительных и инвестиционных пирамид. Поэтому необходимы гражданско-правовые механизмы усиления воздействия участников долевого строительства.

В сфере долевого строительства укрепление правового положения его участников видится в предоставлении дополнительных прав по отношению к застройщику и в наделении правами по отношению к непосредственным исполнителям строительных работ и взаимосвязанных услуг.

Проанализировав параграф в целом, можно сделать вывод:

Усложнение гражданско-правового регулирования повлекло за собой усложнение структуры договорных связей. Существуют несколько вариантов структуры обязательственных связей в строительстве: генеральный подрядчик — субподрядчики (наиболее распространенная структура); генеральный подрядчик — субподрядчики — подсубподрядчики (данная структура встречается тогда, когда возводимые строительными организациями объекты отличаются техническими сложностями); 3) заказчик — специализированная строительная организация (наиболее сложный вариант, когда наряду с субподрядными договорами заключаются прямые договоры).

Таким образом, проанализировав главу в целом, можно сделать вывод:

Выявление существенных условий договора строительного подряда необходимо не только для решения вопроса о его заключении, но и для установления применимого права. Существенными условиями данного договора являются условия о его предмете, цене и сроке. Форма договора строительного подряда в большинстве случаев письменная - документ составляется в виде единого документа, подписываемого сторонами договора – подрядчиком и заказчиком. Договор строительного подряда, как и любой гражданско-правовой договор, может изменяться и расторгаться по установленным законом и соглашением сторон основаниям и в предусмотренном порядке. Изменение объекта и цены, безусловно, влияющее на права и обязанности сторон, более распространено на практике, чем иные случаи. В процессе исполнения заключенного договора строительного подряда могут возникать вопросы по организации структуры договорных связей, которая весьма усложнилась с усилением гражданско-правового регулирования.

Наиболее полно охарактеризовать договор строительного подряда помогает раскрытие содержания данного вида договора, чему посвящается третья глава нашего исследования.

III. Содержание и исполнение договора строительного подряда

3.1. Права и обязанности заказчика

Содержание договора строительного подряда сводится к взаимным правам и обязанностям, обусловленными существенными условиями такого договора.

На содержательную сторону договора строительного подряда большое влияние оказывают правовые нормы, отражающие особенности правового положения некоторых субъектов данного договора. Кроме того, на содержании и исполнении договора строительного подряда сказывается нормативно-правовое регулирование, закрепленное не только в Гражданском кодексе Российской Федерации, но и в других законах и иных нормативных правовых актах, прежде всего в Градостроительном Кодексе Российской Федерации[[44]]. Однако, к сожалению, содержание вновь принимаемых законов и, в частности Градостроительного кодекса Российской Федерации, не вполне согласовано с Гражданским кодексом Российской Федерации, иногда противоречит ему, что вызывает трудности в правоприменительной деятельности.

Анализ прав и обязанностей заказчика осложняется тем, что по договору строительного подряда они подразделяются на несколько больших групп: предусмотренные параграфом 1 главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации и возникающие независимо от конкретной разновидности договора подряда; предусмотренные параграфом 3 главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации, регулирующим договорные отношения по строительному подряду; предусмотренные законами и иными нормативными правовыми актами.

Параграф 3 главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации закрепляет следующую систему обязанностей заказчика по договору строительного подряда: «своевременно предоставить для строительства земельный участок; обеспечить финансирование и оплату работ; немедленно заявить подрядчику об отступлениях от условий договора, которые могут ухудшить качество работ; оплатить законсервированное строительство по установленным правилам и немедленно приступить к приемке результата строительства»[[45]].

По договору заказчик может принять на себя обязанность по передаче подрядчику в пользование необходимых для осуществления работ зданий и сооружений, обеспечить транспортировку грузов в его адрес, временную подводку сетей энергоснабжения, обеспечить строительство технической документацией, застраховать объект строительства. При необходимости прекращения работ или их приостановлении более чем на шесть месяцев заказчик или застройщик должен обеспечить консервацию объекта капитального строительства. Как видно, Гражданский кодекс Российской Федерации первоначальный упор делает на обязанностях заказчика организационного характера: по подготовке и передаче земельного участка в случае нового строительства или подготовке и передаче объекта недвижимости, подлежащего реконструкции или капитальному ремонту.

При принятии на себя обязанности по проектированию и проведению изысканий заказчик вправе выполнить соответствующие проектные и изыскательские работы самостоятельно при наличии у него необходимых персональных организационно-правовых качеств либо привлечь изыскателя или проектировщика. Если заказчик лично выполняет проектные и изыскательские работы, то он отвечает за свои действия (бездействие) по общим основаниям, а при привлечении изыскателя или проектировщика — за действия (бездействие) третьих лиц[[46]].

Общей по отношению ко всем подвидам договора строительного подряда является обязанность заказчика немедленно приступить к приемке результата работ. Речь идет о приемке результата работы заказчиком от подрядчика, имеющей значение удостоверения исполнения подрядчиком договора строительного подряда по всему объему обязанностей. Однако приемка результата работ не означает, что заказчик или застройщик приобретают право эксплуатировать объект строительства.

Согласно части 6 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации «заказчик вправе отказаться от приемки результата работ в случае обнаружения недостатков, которые исключают возможность его использования для указанной в договоре строительного подряда цели и не могут быть устранены подрядчиком или заказчиком»[[47]].

Приемка заказчиком результата работ от подрядчика может оформляться односторонним или двусторонним актами. Двусторонний акт сдачи-приемки выполненных работ не может оспариваться подрядчиком либо заказчиком, такой возможности в законодательстве не предусмотрено. Односторонний акт может быть оспорен любой стороной: как отказавшейся от его подписания, так и подписавшей его.

Заказчик вправе вносить изменения в техническую документацию при условии, если вызываемые этим дополнительные работы по стоимости не превышают десяти процентов указанной в смете общей стоимости строительства и не меняют характера предусмотренных в договоре строительного подряда работ. Таким образом, часть 1 статьи 744 Гражданского кодекса Российской Федерации, предоставляя заказчику право на изменение технической документации, абсолютно не учитывает того обстоятельства, что выполняемые строительно-монтажные работы, в отношении которых заказчик вносит изменения в техническую документацию, находятся в составе иных строительно-монтажных работ, связаны с ними, и вовсе не исключена ситуация, когда изменяется техническая документация на уже выполненные строительно-монтажные работы, в связи с чем возникают вопросы не только соблюдения сроков внесения изменений в техническую документацию, но и переделки выполненных строительно-монтажных работ.

В связи с недостаточной компетентностью заказчика в вопросах организации и осуществления тех или иных видов строительно-монтажных работ статья 749 Гражданского кодекса Российской Федерации предоставляет ему право привлечь инженера или инженерную организацию в целях обеспечения контроля и надзора за строительством и принятия от его имени решений во взаимоотношениях с подрядчиком[[48]].

Проанализировав параграф в целом, можно сделать вывод:

По договору строительного подряда права и обязанности заказчика подразделяются на несколько больших групп: возникающие независимо от конкретной разновидности договора подряда; предусмотренные параграфом 3 главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации, регулирующим договорные отношения по строительному подряду; предусмотренные законами и иными нормативными правовыми актами, регулирующими входящие в состав предмета гражданского права имущественные и организационные отношения, складывающиеся в ходе осуществления конкретных видов строительства; предусмотренные заключенным договором строительного подряда. В связи с недостаточной компетентностью заказчика в вопросах проведения тех или иных видов строительно-монтажных работ, законодатель предоставляет ему право привлечь инженера или инженерную организацию в целях обеспечения контроля и надзора за строительством, однако законодатель отстраняет от такого привлечения подрядчика, что вряд ли является достаточно разумным и объяснимым.

Поскольку договор строительного подряда является двусторонним, необходимым представляется рассмотрение, наряду с правами и обязанностями одной стороны договора – заказчика, прав и обязанностей другой стороны данного договора – подрядчика, чему посвящается следующий параграф нашего исследования.

3.2. Права и обязанности подрядчика

После формирования всех формально-юридических предпосылок выполнения строительно-монтажных работ и заключения договора строительного подряда у подрядчика возникает наиболее значимая обязанность, ради исполнения которой стороны вступают в гражданские правоотношения — выполнить определенный комплекс строительно-монтажных работ, обеспечивающий возведение или реконструкцию того или иного объекта недвижимости.

Анализ норм гражданского законодательства, регламентированных параграфом 3 главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации, позволяет выделить следующие обязанности подрядчика: «осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ; сообщить заказчику о не учтенных в технической документации работах и возникающей в связи с этим необходимости проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства; исполнять полученные в ходе строительства указания заказчика, если они не противоречат условиям договора строительного подряда и являются вмешательством в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика; при осуществлении строительства и связанных с ним работ соблюдать требования закона и иных правовых актов об охране окружающей среды и о безопасности строительных работ; обеспечить строительство материально-техническими ресурсами; сотрудничать с заказчиком в целях достижения социально и экономически значимых результатов»[[49]].

Как видно, Гражданский кодекс Российской Федерации основное внимание уделяет регулированию процесса создания и реконструкции объектов недвижимости со стороны подрядчика, предъявляя к нему совокупность публично-правовых и частноправовых требований[[50]].

Соблюдение публичных интересов обеспечивается формированием организационно-правовых предпосылок выполнения строительно-монтажных работ. В связи с этим можно сделать вывод о том, что содержание вышеуказанной нормы Гражданского кодекса Российской Федерации крайне узко: она запрещает подрядчику выполнять строительно-монтажные работы только в случае нарушения обязательных для сторон требований к охране окружающей среды и безопасности строительных работ. Однако на практике чаще встречаются случаи, когда подрядчик выполняет строительно-монтажные работы не с нарушением требований по охране окружающей среды и безопасности самих строительных работ, а в отсутствие административно-правовых разрешений, что приводит к самовольному и неуправляемому строительству.

Согласно пункту 3 статьи 743 Кодекса подрядчик, обнаруживший в ходе строительства не учтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ, обязан сообщить об этом заказчику. При неполучении в течение десяти дней от заказчика ответа на свое сообщение, если законом или договором строительного подряда не предусмотрен для этого иной срок, подрядчик обязан приостановить соответствующие работы с отнесением убытков, вызванных простоем, на счет заказчика. В данном случае, заказчик освобождается от возмещения этих убытков, если докажет отсутствие необходимости в проведении дополнительных работ. Данные правила вызывают определенные соображения, а именно, несложно заметить, что положение подрядчика в случае выявления необходимости проведения дополнительных работ более прочно, чем положение заказчика.

Правила пункта 5 статьи 709 Кодекса не отличаются справедливостью по отношению к сторонам и предусматривают, что «заказчик, не согласившийся на превышение указанной в договоре подряда цены работы, вправе отказаться от договора»[[51]]. Если заказчик не согласен на превышение сметы, то логичнее и последовательнее оставлять состоявшийся договор подряда без изменения, поскольку стороны не согласовали между собой изменения.

Сомнения вызывает закрепленная гражданским законодательством обязанность подрядчика исполнять полученные в ходе строительства указания заказчика, если такие указания не противоречат условиям договора строительного подряда и не представляют собой вмешательство в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика. Однако если опираться на формально-юридические правила соотношения общих и специальных норм, то подрядчик по договору строительного подряда должен руководствоваться пунктом 3 статьи 748 Гражданского кодекса Российской Федерации и безусловно выполнить указания заказчика.

Выполняя строительно-монтажные работы, подрядчик обязан обеспечить их надлежащее качество. Несмотря на то, что в параграфе 3 главы 37 Кодекса ничего не говорится об обязанности подрядчика обеспечить надлежащее качество возводимых или реконструируемых объектов недвижимости, ее существование не вызывает сомнений.

Общей обязанностью сторон по договору строительного подряда является взаимодействие и сотрудничество. Статья 750 Кодекса предусматривает, что если при выполнении строительства и связанных с ним работ обнаруживаются препятствия к надлежащему исполнению договора строительного подряда, каждая из сторон обязана принять все зависящие от нее разумные меры по устранению таких препятствий[[52]].

Договорными обязанностями подрядчика признаются: застраховать объект строительства и свои риски, а также имущество в пользу заказчика; обеспечить строительство проектно-сметной документацией, если это предусмотрено договором строительного подряда; устранять недостатки, за которые он не отвечает; произвести индивидуальное испытание смонтированного оборудования; принять участие в комплексном испытании оборудования; принять участие во вводе объекта в эксплуатацию[[53]].

По договору строительного подряда подрядчик имеет право потребовать оплаты выполненных и принятых заказчиком строительно-монтажных работ, возникающее после окончательной сдачи результатов работы с надлежащим качеством и в согласованный срок.

Следующим правом подрядчика является право на пересмотр сметы, если по не зависящим от него причинам стоимость работ превысила смету не менее чем на десять процентов[[54]].

Пунктом 4 статьи 744 Гражданского кодекса Российской Федерации за подрядчиком закрепляется право требовать возмещения разумных расходов, которые понесены им в связи с установлением и устранением дефектов в технической документации[[55]]. К сожалению, при применении данной нормы возникает немало вопросов, прежде всего, о причинах возникновения дефектов.

В случае обнаружившейся невозможности использования предоставленных заказчиком материалов или оборудования без ухудшения качества выполняемых работ и отказа заказчика от их замены, подрядчик вправе отказаться от договора строительного подряда и потребовать от заказчика уплаты цены договора пропорционально выполненной части данных работ. Это субъективное право подрядчика возникает при соблюдении им обязанности по предупреждению заказчика о необходимости замены некачественных материальных и технических ресурсов.

Нормативно-правовой основой страхования объектов строительства и соответствующих рисков является статья 742 Кодекса, в соответствии с которой «договором строительного подряда может быть предусмотрена обязанность стороны, на которой лежит риск случайной гибели или случайного повреждения объекта строительства, материала, оборудования и другого имущества, используемых при строительстве, либо ответственность за причинение вреда при осуществлении строительства другим лицам, застраховать соответствующие риски»[[56]].

В соответствии с пунктом 1 статьи 742 Кодекса договором строительного подряда может быть предусмотрена обязанность страховать риск наступления утраты или повреждения имущества, используемого при возведении или реконструкции объектов недвижимости, и риск ответственности за причинение вреда третьим лицам.

Таким образом, проанализировав параграф в целом, можно сделать вывод:

Гражданским законодательством предусматриваются такие обязанности подрядчика, как: осуществление строительства и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ; сообщение заказчику о не учтенных в технической документации работах и возникающей в связи с этим необходимости проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства; исполнение полученных в ходе строительства указаний заказчика, если они не противоречат условиям договора строительного подряда и являются вмешательством в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика; при осуществлении строительства и связанных с ним работ соблюдение требований закона и иных нормативных правовых актов об охране окружающей среды и о безопасности строительных работ; обеспечение строительства материально-техническими ресурсами; сотрудничество с заказчиком в целях достижения социальных и экономически значимых результатов. Реализация некоторых обязанностей сталкивается с определенными трудностями, что требует дальнейшего законодательного совершенствования.

Стороны договора строительного подряда не только наделяются правами и несут обязанности, но могут и привлекаться к гражданско-правовой ответственности за нарушение условий данного договора, чему посвящается следующий параграф нашего исследования.

3.3. Гражданско-правовая ответственность за нарушение условий договора строительного подряда

Для договора строительного подряда вопрос об ответственности сторон, является наиболее актуальным, поскольку в случае постройки здания с существенными недостатками, их устранение достаточно затруднительно, требует больших дополнительных затрат, не говоря уже о тех случаях, когда здание оказывается вообще не пригодным к эксплуатации.

В связи с этим, Гражданский кодекс Российской Федерации в статье 754 усилил требования к качеству строительных работ, выполняемых подрядчиком. Подрядчик несет ответственность за допущенные отступления от требований, которые содержатся в технической документации и в обязательных для сторон строительных нормах и правилах (СНиПах). К этому также добавляется особая ответственность за не достижение указанной в технической документации производственной мощности предприятия, а также других предусмотренных в технической документации требований[[57]].

Аналогичным образом конкретизированы случаи ответственности за нарушение условий о качестве в договорах, направленных на перестройку, реставрацию или иную реконструкцию здания или сооружения: подрядчик отвечает за снижение и потерю их устойчивости, прочности, а также надежности.

Конкретные санкции, стимулирующие надлежащее исполнение обязательств подрядчиком и обеспечивающие имущественные интересы заказчика при несоблюдении последним требований по качеству, в главе 37 Гражданского кодекса Российской Федерации не установлены. В этих случаях применяют общие правила договора подряда, предусмотренные гражданским законодательством, в соответствии с которым в случаях, когда работа выполнена подрядчиком с отступлениями от договора подряда, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, делающими его не пригодным для предусмотренного в договоре использования либо при отсутствии в договоре соответствующего условия непригодности для обычного использования, заказчик вправе, если иное не установлено законом или договором, по своему выбору потребовать от подрядчика безвозмездного устранения недостатков в разумный срок, либо соразмерного уменьшения установленной цены за работу, либо возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика их устранять предусмотрено в договоре подряда. Кроме того, в договоре могут быть предусмотрены условия об уплате штрафа (неустойки) при выявлении дефектов строительных работ и несвоевременном их устранении подрядчиком.

Гражданский кодекс Российской Федерации в пункте 2 статьи 754 установил, что подрядчик освобождается от ответственности за допущенные им без согласия заказчика мелкие отступления от технической документации[[58]]. Из приведенной нормы вытекает, во-первых, то, что подрядчик, не получивший согласия заказчика на такого рода отступления от технической документации, должен доказать, что они не повлияли на качество объекта и, во-вторых, что отступления, не относящиеся к категории мелких, влекут за собой ответственность подрядчика, даже если они и не повлияли на качество объекта строительства.

Наряду с этим, из статьи 756 Кодекса следует, что на отношения по строительному подряду распространяются правила о сроках обнаружения ненадлежащего качества результата строительных работ, включенные в общие положения о подряде. Исключение составляет то, что при строительном подряде предельный срок обнаружения недостатков равен не двум, а пяти годам.

Некоторые особенности имеют место и в отношении гарантии качества результата работ и, прежде всего, этого относится к ее предмету. При строительном подряде гарантируется достижение объектом строительства указанных в технической документации показателей и возможность эксплуатации объекта в соответствии с договором строительного подряда на протяжении всего гарантийного срока. Другая особенность заключается в допустимости удлинения гарантийных сроков, предусмотренных законом. Конкретизированы также ситуации, при которых подрядчик может освобождаться от ответственности за обнаруженные недостатки в пределах гарантийного срока. Для этого он должен доказать, что недостатки произошли вследствие нормального износа объекта или его частей, неправильной эксплуатации объекта или неверных инструкций по его эксплуатации, разработанными самим заказчиком или привлеченными им третьими лицами, либо ненадлежащего ремонта объекта, произведенного самим заказчиком либо привлеченными им третьими лицами. При этом норма, закрепленная в пункте 2 статьи 755 Гражданского кодекса Российской Федерации дает основания полагать, что указанный перечень является исчерпывающим. Следует также иметь в виду, что на время, в течение которого заказчик не мог эксплуатировать строительный объект, гарантийный срок приостанавливается.

Поскольку на подрядчика возлагается обязанность в ходе строительства соблюдать требования закона и иных нормативных правовых актов об охране окружающей среды и о безопасности строительных работ, постольку на него возлагается ответственность за нарушение отмеченной обязанности.

Ответственность за нарушение требований об охране окружающей среды применительно к области гражданского права может принимать для подрядчика главным образом форму обязательства возместить вред, не предусмотренный договором, непосредственно потерпевшему[[59]]. По общему правилу ответственность заказчика перед подрядчиком, возникающая из нарушения данных требований, носит регрессный характер, то есть наступает после того, как соответствующие выплаты государству или непосредственно потерпевшему произвел заказчик. Важно подчеркнуть и то, что ответственность, о которой идет речь, носит повышенный характер: она наступает независимо от вины подрядчика.

Таким образом, проанализировав параграф в целом, можно сделать вывод:

Для договора строительного подряда вопрос об ответственности сторон, является наиболее актуальным из всех, поскольку в случае постройки здания с существенными недостатками, их устранение достаточно затруднительно, требует значительных дополнительных затрат, не говоря уже о тех случаях, когда здание оказывается вообще не пригодным к эксплуатации. Нарушение условий договора строительного подряда является достаточно распространенным явлением, о чем свидетельствует тот факт, что в судах, в основном, арбитражных, очень часто рассматриваются именно дела по искам из договора строительного подряда. Установление жестких правил об ответственности сторон по договору строительного подряда создает определенные гарантии интересов как заказчика, так и подрядчика.

Подводя итоги данной главы, хотелось бы сделать вывод:

По договору строительного подряда права и обязанности подрядчика и заказчика подразделяются на несколько больших групп: возникающие независимо от конкретной разновидности договора подряда; предусмотренные нормами гражданского законодательства, регулирующими договорные отношения по строительному подряду; предусмотренные законами и иными нормативными правовыми актами, регулирующими входящие в состав предмета гражданского права имущественные и организационные отношения, складывающиеся в ходе осуществления конкретных видов строительства; предусмотренные заключенным договором строительного подряда. Для договора строительного подряда вопрос об ответственности сторон, является наиболее актуальным из всех, поскольку в случае постройки здания с существенными недостатками, их устранение достаточно затруднительно, требует значительных дополнительных затрат, не говоря уже о тех случаях, когда здание оказывается вообще не пригодным к эксплуатации. Установление жестких правил об ответственности сторон по договору строительного подряда создает определенные гарантии интересов как заказчика, так и подрядчика.

Заключение

Завершая исследование договора строительного подряда, хотелось бы отметить основные выводы, сделанные в процессе работы над этой актуальной темой.

Договор строительного подряда, регламентированный гражданским законодательством, является на сегодняшний день одним из наиболее распространенных видов договора подряда. Это, в частности, объясняется тем, что многие коммерческие организации, наладившие стабильную работу в условиях рыночной экономики, расширяя сферы деятельности, испытывают необходимость в новых помещениях, предназначенных под офисы, торговые площади и т.д. Другой обширной сферой применения договора строительного подряда является продолжающий устойчиво развиваться рынок жилищного строительства. Актуальность выбранной темы исследования обусловлена давно назревшей необходимостью комплексного анализа правового регулирования договора строительного подряда, выявления проблем, связанных с его заключением и исполнением, а также противоречий в действующем законодательстве в целях его дальнейшего совершенствования.

В процессе исследования достигнута поставленная цель. Удалось комплексно исследовать договор строительного подряда и разработать предложения по совершенствованию действующего законодательства о нем. Для достижения этой цели были поставлены определенные задачи, по которым также хотелось бы сделать выводы.

В ходе решения первой задачи рассмотрен понятийный аппарат, составляющий конструкцию договора строительного подряда, выявлены признаки и раскрыта классификация данного вида договора. Таким образом, можно сделать вывод о том, что договор строительного подряда - разновидность договора подряда и по которому подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. Особенностью договора строительного подряда является то, что данный договор может быть классифицирован по различным основаниям, в числе которых: характер выполняемых работ (договор на выполнение строительно-монтажных работ и др.); система построения договорных связей (прямой договор, договор генерального строительного подряда и др.); цель, которую преследует заказчик (договор строительного подряда на строительство новых зданий и сооружений и др.).

В ходе решения второй задачи проанализировано правовое регулирование и место договора строительного подряда в системе гражданско-правовых договоров, функционирующих в строительном комплексе Российской Федерации. Таким образом, можно сделать следующий вывод:

Специфика правового регулирования отношений в сфере строительства определяется основными особенностями капитального строительства как деятельности, направленной на создание новых и реконструкцию имеющихся основных фондов производственного и непроизводственного назначения. Принимая во внимание классифицирующие признаки отношений строительного подряда, следует, что они определяют самостоятельное место договора строительного подряда в системе гражданско-правовых договоров, а сам договор является договором о выполнении подрядных работ.

В ходе решения третьей задачи рассмотрены элементы договора строительного подряда. Таким образом, можно сделать следующий вывод:

Существенными условиями данного договора являются условия о предмете, цене и сроке договора. Форма договора строительного подряда в большинстве случаев письменная, причем договор составляется в виде единого документа, подписываемого его сторонами – подрядчиком и заказчиком. Участие третьих лиц на стороне заказчика и подрядчика не исключается, но тогда в данном случае становится значимой система генерального подряда, приводящая к тому, что на стороне подрядчика в выполнении строительно-монтажных работ могут выступать субподрядчики.

В ходе решения четвертой задачи изложен порядок заключения, изменения и прекращения договора строительного подряда, рассмотрена структура договорных связей по строительным подрядам. Таким образом, можно сделать следующий вывод:

Договор строительного подряда, как и любой гражданско-правовой договор, может изменяться и расторгаться по установленным законом и соглашением сторон основаниям и в предусмотренном порядке. Изменение объекта и цены, безусловно, влияющее на права и обязанности сторон, более распространено на практике, чем иные случаи. Усложнение гражданско-правового регулирования повлекло за собой усложнение структуры договорных связей. Существуют несколько вариантов структуры обязательственных связей в строительстве: генеральный подрядчик — субподрядчики (наиболее распространенная структура); генеральный подрядчик — субподрядчики — подсубподрядчики (данная структура встречается тогда, когда возводимые строительными организациями объекты отличаются техническими сложностями); 3) заказчик — специализированная строительная организация (наиболее сложный вариант, когда наряду с субподрядными договорами заключаются прямые договоры).

В ходе решения пятой задачи раскрыто содержание и исполнение договора строительного подряда, в частности, права и обязанности заказчика, подрядчика, а также гражданско-правовая ответственность за нарушение условий данного вида договора. Таким образом, можно сделать следующий вывод:

По договору строительного подряда права и обязанности подрядчика и заказчика подразделяются на несколько больших групп: возникающие независимо от конкретной разновидности договора подряда; предусмотренные нормами гражданского законодательства, регулирующими договорные отношения по строительному подряду; предусмотренные законами и иными нормативными правовыми актами, регулирующими входящие в состав предмета гражданского права имущественные и организационные отношения, складывающиеся в ходе осуществления конкретных видов строительства; предусмотренные заключенным договором строительного подряда. Для договора строительного подряда вопрос об ответственности сторон, является наиболее актуальным из всех, поскольку в случае постройки здания с существенными недостатками, их устранение достаточно затруднительно, требует значительных дополнительных затрат, не говоря уже о тех случаях, когда здание оказывается вообще не пригодным к эксплуатации.

Библиография

Нормативно-правовые акты

1.      Конституция Российской Федерации, принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 года // Российская газета. 1993. №237.

2.      Арбитражно-процессуальный кодекс Российской Федерации от 24 июля 2002 г. №95-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. 2002. №30. Ст. 3012 с изменениями и дополнениями в редакции от 27.12.2005 г.

3.      Бюджетный кодекс Российской Федерации от 31 июля 1998 г. №145-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. 1998. №31. Ст.3823 с изменениями в редакции от 30.12.2006 г.

4.      Градостроительный кодекс Российской Федерации от 29 декабря 2004 г. №190-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. 2005. №1. Ст.16 с изменениями в редакции от 29.12.2006 г.

5.      Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая. От 30 ноября 1994 г. №51-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. 1994. №32. Ст. 3301 с изменениями и дополнениями в редакции от 18.12.2006 г.

6.      Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая. От 26 января 1996 г. №14-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. 1996. №5. Ст. 410 с изменениями и дополнениями в редакции от 02.02.2006г.

7.      Налоговый кодекс Российской Федерации. Часть первая. От 31 июля 1998г. №146-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. 1998. №31. Ст. 3824 с изменениями и дополнениями в редакции от 30.12.2006 г.

8.      Налоговый кодекс Российской Федерации. Часть вторая. От 5 августа 2000г. №117 // Собрание законодательства Российской Федерации. 2000. №32. Ст. 3340 с изменениями и дополнениями в редакции от 30.12.2006 г.

9.      Трудовой кодекс Российской Федерации от 30 декабря 2001 г. №197-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. 2002. №1. Ст.3 с изменениями и дополнениями в редакции от 30.12.2006 г.

10. Федеральный закон «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» от 21 июля 2005 года №94-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. 2005. №30. Ст.3105 с изменениями в редакции от 27.07.2006 г.

11. Федеральный закон «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» от 30 декабря 2004 г. №214-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. 2005. №1. Ст.40 с изменениями в редакции от 16.10.2006 г.

12. Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 8 августа 2001 г. №129-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. 2001. №33. Ст. 3431 с изменениями и дополнениями в редакции от 02.07.2005 г.

13. Федеральный закон «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» от 25 февраля 1999 г. №39-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. 1999. №9. Ст.1096 с изменениями в редакции от 18.12.1996 г.

14. Федеральный закон «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» от 9 июля 1999 г. №160-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. 1999. №28. Ст.3493 с изменениями в редакции от 3 июня 2006 г.

15. Федеральный закон «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» от 16 июля 1997 г. №128-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. 1997. №30. Ст.4594 с изменениями в редакции от 20.07.2006 г.

16. Федеральный закон «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» от 17 ноября 1995 г. №169-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. 1995. №47. Ст.4473 с изменениями в редакции от 18.12.2006 г.

17. Федеральный закон «О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации» от 14 июня 1995 г. №88-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. 1995. №25. Ст. 2343 с изменениями и дополнениями в редакции от 02.02.2006 г.

18. Закон Российской Федерации «О защите прав потребителей» от 7 февраля 1992 г. №18 // Российская газета. 1992. №85.

19. Постановление Правительства Российской Федерации «Об авансировании подрядных работ на объектах строительства для федеральных государственных нужд» от 22 июня 1994 г. №745 // Российская газета. 1994. №45

20. Постановление Правительства Москвы «О совершенствовании системы управления качеством в строительстве г.Москвы» от 5 декабря 2000 г. №953-ПП // Вестник Мэрии Москвы. 2001. №6.

Акты судебных органов

1.      Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации «О некоторых вопросах, связанных с применением части 1 Гражданского кодекса Российской Федерации» от 1.07.1996 г. // Российская газета. 1996. №28.

2.      Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда» от 24.01.2000 г. // Российская газета. 2001. №22.

3.      Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и прекращением договоров» от 05.05.1997 г. // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации 1997. №7.

Литература

Учебники, монографии, брошюры

1.      Алексеев С.С. Гражданское право в вопросах и ответах. – М.: Проспект, 2007.

2.      Братусь С.Н. Юридическая ответственность и законность. – М.: Юристъ, 2005.

3.      Брагинский М.И. Договорное право. – М.: Проспект,2007.

4.      Варул П.М. Методические проблемы исследования гражданско-правовой ответственности. – М.: Статут, 2005.

5.      Верб С.А. Правовое регулирование отношений производственного кооперирования строительных организаций. – СПб: Лань, 2004.

6.      Гражданское право: Учебник / под ред. Е.А. Суханова. – М.: Проспект, 2006.

7.      Гражданское право: Учебник / под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. – М.: Проспект, 2006.

8.      Гражданское право: Учебник / под ред. М.М.Агаркова. – М.: Проспект, 2005.

9.      Гражданское право: Учебник / под ред. Ю.К.Толстого. – М.: Юрист, 2002.

10. Грешников И.П. Субъекты гражданского права: юридическое лицо в праве и законодательстве. - М.: Статут, 2004.

11. Дерюга Н.Н.Общие положения о подряде. – М.: Гранд, 2006.

12. Долженко А.Н. Судебная практика по гражданским делам. – М.: Волтерс Клувер, 2005.

13. Завидов Б.Д. Договорное право России. – М.: Проспект, 2005.

14. Знаменский Г.Л. Совершенствование хозяйственного законодательства. М.: СПб: Лань, 2006.

15. Калмыков Ю.Х. Правовое регулирование хозяйственных отношений. – М.:Статут, 2004.

16. Калмыков Ю.Х. Вопросы применения гражданско-правовых норм. – М.: Гроссмедиа, 2004.

17. Киндеева Е.А., Пискунова М.Г. Недвижимость: права и сделки (новые правила оформления, государственная регистрация, образцы документов). - М.: Гроссмедиа, 2006.

18. Комаров И.К. Совершенствование строительного производства. – М.: Стройизд, 2006.

19. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации / Под ред. А.Н.Гуева. – М.: Юстициформ, 2006.

20. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации / Под ред. Т.Е.Абовой, М.М.Богуславской, А.Ю. Кабалкиной. – М.: Юстициформ, 2006.

21. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации / Под ред. О.Н.Садикова. – М.: Проспект, 2006.

22. Комментарий к Федеральному закону Российской Федерации «О размещении заказов на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» / Под ред. А.В.Толкушина. – М.: Юристъ, 2006.

23. Корецкий А.Д. Договорное право. – М.: СПб: Лань, 2006.

24. Кравцов А.К. План и право. – М.: Волтерс Клувер, 2006.

25. Лаптев В.В. Предмет и система хозяйственного права. – М.: Юристъ, 2004.

26. Луць В.В. Хозяйственный договор и эффективность производства. – М.: Проспект, 2005.

27. Макаров О.В. Законодательство и правовые аспекты современного жилищно-гражданского строительства. Вопросы правоприменения. – М.:Волтерс Клувер, 2006.

28. Макаров О.В. Гражданско-правовой режим предпринимательской деятельности в строительстве. – М.: Статут, 2003.

29. Макаров О.В. Гражданско-правовая организация строительного комплекса Российской Федерации. – СПб: Лань, 2005.

30. Меркулов О.В. Гражданско-правовой договор в механизме регулирования товарно-денежных отношений. – М.: Юристъ, 2007.

31. Мокров С.Н. Договор строительного подряда. – М.: Волтерс Клувер, 2007.

32. Новицкий И.Б. Общие положения об обязательстве. – СПб: Лань, 2005.

33. Новицкий И.Б. Право и договор. – М.: Гранд, 2005.

34. Ойген В.А. Имущественная ответственность в хозяйственных договорах. – М.: Проспект, 2005.

35. Покровский И.А. Проблемы строительного подряда. – М.: Волтерс Клувер, 2006.

36. Покровский И.А. Проблемы законодательства в обязательственном праве. – М.: Юристъ, 2006.

37. Пухан И.В. Обязательственное право. – СПб: Лань, 2004.

38. Ринг М.П. Договор строительного подряда. –М.: Статут, 2006.

39. Романец Ю.В. Система договоров в гражданском праве России. – М.: Волтерс Клувер, 2007.

40. Сыровотская Л.А. Трудовые отношения. – М.: Гранд, 2005.

Периодические издания

41. Романец Ю.В. Разграничение договоров подряда и купли-продажи // Законодательство, 2006, №9. С.14-16.

42. Романец Ю.В. Разграничение договоров подряда и купли-продажи // Законодательство, 2006, №9. С.14-16.

43. Гарилов Э.А. Когда заказчик становится собственником предмета договора подряда // Российская юстиция, 2005, №8. С.17-20.

44. Козлова Н.В. Договор возмездного оказания правовых услуг // Законодательство, 2005, №3. С.8-14.

45. Корнийчук Г.А. Документальное оформление строительных работ // Право и экономика, 2004, №10. С.15-23.

46. Лозина Ю.А. Понятие хозяйственных связей и виды договоров, используемых в системе капитального строительства жилья // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, 2006, №6. С.18-27.

47. Малова Н.А. Договор-«невидимка» получил место в законе // эж-ЮРИСТ, 2006, №6. С.8-9.

48. Наумова Л.В. Незавершенка или стройматериалы? // эж-ЮРИСТ, 2006, №19. С.10-15.

49. Кущенко В.В. Правовой режим недвижимости: проблемы и пути их решения // законодательство и экономика, 2006, №10. С.7-10.

Электронные ресурсы

50. РБК daily. Миров готовит законопроект / РБК daily. Режим доступа: [http: // www.rbkdaily.ru 30/07/2007.

51. ИА «Альянс-Медиа». Спикер готовит законопроект / ИА «Альянс-Медиа». Режим доступа: [http: // www.dmpmos.ru 01/08/2007].

Приложение 1

Договор строительного подряда

«___»________19__г. г. Москва

№___

_______________________________________________________________,

(наименование юридического лица, Ф.И.О. индивидуального предпринимателя)

именуемое в дальнейшем «Заказчик», в лице

________________________________________, действующего

(должность, Ф.И.О.)

на основании

________________________________________________________________

(Устав, Положение, Доверенность, №, дата, № свидетельства

государственной регистрации индивидуального предпринимателя)

с одной стороны, и

________________________________________________________________

(наименование юридического лица, Ф.И.О. индивидуального предпринимателя)

именуемое в дальнейшем «Подрядчик», в лице ______________________,

действующего на основании

(должность, Ф.И.О.)

________________________________________________________________

(Устав, Положение, Доверенность, nb, дата, nb свидетельства

государственной регистрации индивидуального предпринимателя)

с другой стороны, заключили настоящий договор о нижеследующем:

1. Предмет договора

1.1. Предметом настоящего договора является выполнение Подрядчиком следующих работ:

(указывается вид работ)

1.2. Подрядчик обязуется выполнить указанные работы в соответствии с Техническим заданием, являющимся неотъемлемой частью настоящего договора, а Заказчик обязуется создать Подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную в настоящем договоре цену.

В договоре может быть предусмотрена обязанность Подрядчика в течение определенного срока обеспечить сопровождение эксплуатации объекта после его принятия Заказчиком.

1.3. Техническая документация по настоящему договору готовится и предоставляется

________________________________________________________________

(Заказчиком или Подрядчиком)

в срок ________________________________.

В состав технической документации входят:

1)______________________

2)______________________

3)______________________

1.4. Риск случайной гибели или случайного повреждения объекта выполняемых по настоящему договору работ до его приемки Заказчиком несет Подрядчик.

2. Цена договора. Порядок расчетов

2.1. Цена настоящего договора устанавливается в соответствии со сметой, являющейся его неотъемлемой частью. В цену включается стоимость материалов, конструкций и оборудования, приобретаемых Подрядчиком для выполнения работ.

2.2. Оплата работ осуществляется в следующем порядке и в сроки:

_______________________________.

Расчеты, могут осуществляться как в ходе строительства, так и после полного завершения работ по договору. Договором может быть предусмотрено предоставление аванса Подрядчику. Окончательный расчет осуществляется после выполнения всех работ, включая устранение выявленных в ходе приемки дефектов, за вычетом перечисленных ранее сумм. В договоре может быть предусмотрена оплата полностью или частично за счет кредитных средств.

2.3. В случае выявившейся в ходе строительства необходимости проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства Подрядчик обязан сообщить об этом Заказчику. Заказчик обязан ответить на данное сообщение в срок ___________________________________

(ст. 743 ГК установлен срок 10 дней,

однако в договоре он может быть установлен иным)

Оплата работ в этом случае осуществляется в соответствии с дополнительной сметой.

В случае неполучения ответа от Заказчика в установленный срок Подрядчик приостанавливает выполнение работ с отнесением убытков, вызванных простоем, на счет Заказчика.

3. Права и обязанности сторон

3.1. Обязанности Подрядчика:

застраховать

________________________________________________________________

(указываются риски, вытекающие из настоящего договора) на условиях

________________________________________________________________

- предоставить Заказчику нотариальную копию заключенного договора страхования.

Включение данной обязанности подрядчика в договор отнесено на усмотрение сторон, т.е. не является обязательным;

- исполнять полученные в ходе работ указания Заказчика, не противоречащие условиям настоящего договора;

- соблюдать при осуществлении работ требования правовых актов об охране окружающей среды и о безопасности строительных работ;

- устранять по требованию Заказчика и за его счет недостатки, за которые

Подрядчик не несет ответственности, в срок _________________.

Последняя обязанность Подрядчика является дополнительной и может не включаться в договор. Если стороны согласились на такое условие, они должны оговорить порядок оплаты работ Подрядчика, выполненных в соответствии с ним.

3.2. Права Подрядчика:

- требовать пересмотра сметы, если по не зависящим от него причинам стоимость работ превысила смету на 10 процентов и более;

- требовать возмещения расходов, которые могут быть понесены им в связи с установлением и устранением дефектов в технической документации.

При определении указанных расходов возможно руководствоваться ч. 4 СНиП «Сметные нормы и правила». Расходы должны быть технически и экономически обоснованы.

3.3. Обязанности Заказчика:

- своевременно производить оплату работ Подрядчика;

- своевременно предоставить земельный участок для строительства;

- передавать Подрядчику в пользование необходимые здания и сооружения, обеспечивать транспортировку грузов в его адрес, временную подводку сетей энергоснабжения, оказывать другие услуги.

- немедленно организовать и произвести приемку результатов работ (этапа работ) по получении сообщения Подрядчика о готовности к сдаче-приемке;

- оплатить Подрядчику в полном объеме стоимость выполненных работ в случае их приостановления и консервации объекта по не зависящим от сторон причинам.

3.4. Права Заказчика:

- вносить изменения в техническую документацию, при этом дополнительные работы по стоимости не долявы превышать 10 процентов указанной в смете общей стоимости строительства и не менять характера предусмотренных в договоре работ. Внесение в техническую документацию изменений в большем объеме осуществляется на основе согласованной сторонами дополнительной сметы.

В случае, если обеспечение технической и сметной документацией осуществляется Подрядчиком, ее изменение может иметь место только после согласования с Заказчиком, при этом в договоре необходимо указать срок, в течение которого допускается та кое изменение;

- осуществлять контроль и надзор за ходом и качеством выполняемых работ, соблюдением графи-ка их выполнения, не вмешиваясь при этом в оперативно-распорядительную деятельность Подрядчика.

Обо всех случаях обнаруженных нарушении технических условий Заказчик делает соответствующую запись в журнале производства работ. В соответствии с Положением о техническом надзоре Госстроя РСФСР от 3 декабря 1991 г.

Подрядчик обязан устранить недостатки в срок ___________.

4. Сдача-приемка работ

4.1. Сдача-приемка работ по настоящему договору осуществляется после полного завершения работ в срок _____________________

Договором может быть предусмотрена поэтапная сдача-приемка с подписанием промежуточных актов. Договором также может быть предусмотрено проведение предварительных испытаний. В этом случае приемка осуществляется при положительном результате испытаний.

4.2. Сдача-приемка работ оформляется актом, подписанным обеими сторонами договора.

4.3. Организация сдачи-приемки работ возлагается на Заказчика и осуществляется за его счет.

5. Ответственность сторон

5.1. Заказчик несет ответственность за качество предоставленных им материалов, сырья, оборудования и за обнаружившуюся невозможность их использования в процессе выполнения работ. Если Заказчик не докажет, что такая невозможность возникла по обстоятельствам, за которые отвечает Подрядчик, то он обязан произвести замену некачественных материалов и оборудования и соответственно отодвинуть сроки выполняемых работ.

5.2. Заказчик несет ответственность за своевременную оплату работ Подрядчика. За просрочку оплаты Заказчик уплачивает Подрядчику пеню в размере ________ % от подлежащей уплате суммы за каждый день просрочки.

5.3. Подрядчик несет ответственность за качество выполненных работ, в том числе:

- за допущенные отступления от требований, предусмотренных в технической документации;

- за недостижение показателей объекта строительства

При реконструкции (перестройке, реставрации) на Подрядчика возлагается ответственность за снижение или потерю прочности, надежности, устойчивости здания, сооружения, его части.

5.4. Настоящим договором устанавливается гарантийный срок

_________________ лет.

Предельный срок обнаружения недостатков по настоящему договору составляет 5 лет.

Данное правило установлено ч. 2 cm. 756 ГК РФ, однако стороны могут изменить-указанный срок в договоре, руководствуясь п. I cm. 724 ГК РФ.

6. Дополнительные условия

6.1. Если при выполнении работ обнаружатся препятствия к надлежащему исполнению настоящего договора, каждая из сторон обязана принять все зависящие от нее разумные меры по устранению таких препятствий.

Расходы стороны в этом случае подлежат возмещению другой стороной по согласованному расчету.

7. Договор составлен в _____ экземплярах.

8. Споры по настоящему договору рассматриваются в соответствии с законодательством___________________ в

____________________________________________________.

Если стороны договора являются резидентами РФ, то спор рассматривается в соответствии с законодательством РФ.

9. Юридические адреса и реквизиты сторон:

Заказчик

Наименование (юр. лица): __________________ (Ф.И.О. индивидуального

предпринимателя)

Адрес: ___________________________________________

Банковские реквизиты: __________________________

Тел. (факс): ______________________________________

Подрядчик

Наименование (юр. лица): __________________ (Ф.И.О. индивидуального

предпринимателя)

Адрес: _________________________________________

Банковские реквизиты: ___________________________

Тел.(факс): ______________________________________

Заказчик __________ подпись печать

Подрядчик __________ подпись печать

3