Решение о принудительной реорганизации  в форме выделения из коммерческой организации принимается при  наличии определенных условий:

    а) возможности организационного и  территориального обособления ее структурных подразделений;

    б) отсутствия между ее структурными подразделениями  тесной технологической взаимосвязи;

    в) возможности юридических лиц  в результате реорганизации самостоятельно работать на рынке определенного  товара⁴⁹.

    Решение федерального антимонопольного органа о принудительном выделении подлежит исполнению собственником или органом, уполномоченным им, с учетом требований, предусмотренных в указанном решении, и в определенный в нем срок, который не может быть менее шести месяцев.

    Если  учредители (участники) юридического лица, уполномоченный ими орган или орган юридического лица, уполномоченный на реорганизацию его учредительными документами, не осуществят реорганизацию юридического лица в срок, определенный в решении уполномоченного государственного органа, суд по иску указанного государственного органа назначает внешнего управляющего юридическим лицом и поручает ему осуществить реорганизацию этого юридического лица. С момента назначения внешнего управляющего к нему переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Внешний управляющий выступает от имени юридического лица в суде, составляет разделительный баланс и передает его на рассмотрение суда вместе с учредительными документами возникающих в результате реорганизации юридических лиц. Утверждение судом указанных документов является основанием для государственной регистрации вновь возникающих юридических лиц.

    Следующая форма реорганизации юридического лица – разделение будет рассмотрена  на основе Закона «Об Обществах с  ограниченной ответственностью».

    При разделении общества оно прекращает свое существование, и его место  в гражданском обороте занимают общества, образованные в результате разделения. Происходит передача всех прав и обязанностей прежнего общества ко вновь образованным.

    Предложение разделить общество выносится его исполнительным органом, советом директоров (наблюдательным советом), инициативной группой участников на рассмотрение общего собрания, которое должно принять решение о разделении единогласно. В процессе подготовки собрания должны быть сформулированы предложения о порядке и условиях разделения общества, о создании новых обществ, о составлении разделительного баланса. Все эти предложения взаимозависимы. Нельзя принять решение о создании новых обществ без предварительной проработки вопросов о предполагаемом характере и объеме их деятельности, а от этого будет зависеть содержание разделительного баланса.

    Разделение  общества по решению собрания его  участников происходит на добровольных началах. Но возможно и принудительное разделение. Согласно п.2 ст.57 ГК в случаях, предусмотренных законом, реорганизация в форме разделения или выделения из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц может быть произведена по решению уполномоченного государственного органа или по решению суда. Одним из нормативных актов, предусматривающих возможность принудительного разделения, является Закон о конкуренции. Статья 19 названного Закона указывает, что принудительное разделение коммерческой организации (в том числе, естественно, и общества с ограниченной ответственностью) допускается по решению федерального антимонопольного органа в случае, когда коммерческая организация занимает доминирующее положение и два или более раза нарушила антимонопольное законодательство. Разделение или выделение происходит на основе предоставления самостоятельности структурным подразделениям при условии, что это приведет к развитию конкуренции.

              Глава 3. Ликвидация хозяйственных обществ

     3.1. Основания для ликвидации хозяйственных  обществ

      После введения в действие части первой ГК РФ прошло уже более 10 лет. Однако ни у научных работников, ни у практиков до сих пор не сформировалось единого мнения о порядке применения отдельных положений нового Кодекса.

    В п. 2 ст. 61 названы лишь некоторые  из оснований принудительной ликвидации юридического лица по решению суда, а именно в случае допущенных при его создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, либо осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов. Отдельно отмечено в той же статье такое основание, как систематическое осуществление общественной или религиозной организацией (объединением), благотворительным или иным фондом деятельности, противоречащей его уставным целям. Указанная статья подчеркивает возможность принудительной ликвидации "также в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом". Примером может служить ликвидация юридического лица вследствие банкротства, которому посвящена ст. 65 ГК. За пределами Кодекса установление новых оснований для принудительной ликвидации, в том числе на уровне закона, не допускается.

    Как основание принудительной ликвидации юридического лица предусмотрено неоднократное нарушение им закона. Вместе с тем «решение суда по иску о ликвидации юридического лица в связи с неоднократными нарушениями закона принимается судом с учетом всех обстоятельств дела, включая оценку характера допущенных юридическим лицом нарушений и вызванных им последствий.

    Государственная налоговая инспекция обратилась в арбитражный суд с иском  о ликвидации юридического лица, допустившего повторное нарушение Закона Российской Федерации "О применении контрольно-кассовых машин". Истец основывал свои требования на статье 6 названного Закона, предусматривающей при выявлении повторного нарушения предприятием его положений обязанность налоговых органов обращаться в суд с иском о ликвидации данного юридического лица.

    Суд, оценив характер допущенных ответчиком нарушений, не признал их достаточным основанием для ликвидации юридического лица и в иске отказал. Им было принято во внимание и то обстоятельство, что ответчик является единственным торговым предприятием в населенном пункте, и ликвидация этого предприятия могла бы вызвать негативные последствия для проживающих там граждан.

    Решение по данному делу вынесено судом в  рамках предоставленных ему прав и мотивировано пунктом 2 статьи 61 Кодекса, согласно которому суд при рассмотрении иска о ликвидации юридического лица в связи с неоднократными нарушениями законодательства может, но не обязан принять решение о принудительной ликвидации юридического лица. В рассматриваемом случае судом дана правильная оценка фактическим обстоятельствам, при которых допущено нарушение, и возможным последствиям удовлетворения иска»⁵⁰.

    Итак, любое юридическое лицо может  быть ликвидировано по решению суда в случае осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов. Как подчеркнуто в постановлении Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ, неисполнение обществом требований, содержащихся не в ГК, а в иных законах, может служить основанием для его ликвидации, если суд квалифицирует соответствующие действия (бездействие) как неоднократные или грубые нарушения данного закона или иного правового акта⁵¹.

    Неприведение  в установленный срок акционерным  обществом или обществом с  ограниченной ответственностью учредительных документов в соответствие с законом, регулирующим порядок создания и деятельности таких обществ, может являться основанием для их ликвидации.

    Наличие решения о добровольной ликвидации юридического лица не исключает возможности  обращения в суд с иском о его принудительной ликвидации, если указанное решение не выполняется и имеются основания, предусмотренные пунктом 2 статьи 61 ГК РФ.

    Так, «прокурор обратился в арбитражный  суд с иском о ликвидации хозяйственного общества в связи с осуществлением им деятельности с неоднократными и грубыми нарушениями закона. Суд установил факт принятия общим собранием общества решения о его ликвидации и на этом основании отказал в удовлетворении иска. Указанное решение отменено апелляционной инстанцией.

    В соответствии с пунктом 8 статьи 63 Кодекса  ликвидация юридического лица считается  завершенной, а юридическое лицо - прекратившим существование после  внесения об этом записи в Единый государственный  реестр юридических лиц.

    Решение учредителей либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, о его ликвидации является основанием для возбуждения процедуры ликвидации в порядке, установленном законом (статьи 62 - 63 Кодекса).

    Из  материалов дела следовало, что общим  собранием участников общества было принято решение о ликвидации общества. Однако ликвидационная комиссия (ликвидатор) по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, не назначена, порядок и срок ликвидации не установлены. Ликвидация фактически не проведена.

    В материалах дела имелись доказательства осуществления обществом деятельности с грубыми нарушениями законодательства, то есть - наличия оснований для  ликвидации юридического лица в принудительном порядке в соответствии с пунктом 2 статьи 61 Кодекса.

    При таких обстоятельствах апелляционная  инстанция правомерно удовлетворила  иск прокурора о принудительной ликвидации общества»⁵².

    Вместе  с тем невыполнение решения учредителей (участников) юридического лица либо органа юридического лица о добровольной его ликвидации не является основанием для возбуждения иска о принудительной ликвидации этого юридического лица, если в его деятельности не установлены неоднократные или грубые нарушения закона или иных правовых актов.

    Еще одной проблемой, связанной с ликвидацией юридического лица и затронутой в юридической литературе⁵³, является так называемое "восстановление" статуса юридического лица, правопредшественника организации, акт о государственной регистрации которой признан недействительным судом или отменен регистрирующим органом.

    В практике Высшего Арбитражного Суда РФ имеется несколько дел, по которым  его Президиум занимал следующую  позицию: если юридическое лицо, акт  о государственной регистрации  которого оспаривается, имело правопредшественника, то в случае удовлетворения исковых требований "восстанавливается" статус организации, в ходе реорганизации которой был создан ответчик⁵⁴.

    Однако  такая позиция арбитражного суда противоречит п. 2 ст. 51 и п. 8 ст. 63 ГК РФ: юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации, но прекращает свое существование после внесения записи в Единый государственный реестр юридических лиц о ликвидации. При этом подобная запись может появиться только после проведения процедуры ликвидации юридического лица, предусмотренной ст. ст. 61 - 64 ГК РФ, вопрос о которой в рассматриваемом случае у суда вообще не возникает. Суд "пропускает" процедуру ликвидации юридического лица, считая, видимо, что его правопредшественник станет правопреемником по его обязательствам и что организация - правопредшественник уже прекратила свое существование.

    По  моему мнению, "восстановление статуса" юридического лица невозможно. Это  подтверждается и установленной  процедурой ведения Государственного реестра предприятий.

         3.2. Порядок ликвидации хозяйственных обществ

      Ликвидация начинается с того, что учредители (участники) юридического  лица или орган, принявший соответствующее  решение, незамедлительно направляют  письменное сообщение о предстоящей  ликвидации органу, который осуществляет государственную регистрацию юридических лиц (п. 1 ст. 62 ГК).

    Указанное сообщение является основанием для  внесения в единый государственный  реестр записи о том, что данное юридическое  лицо находится в процессе ликвидации. Поскольку этот реестр в силу п. 1 ст. 51 открыт для всеобщего ознакомления, такая запись может побудить к необходимым действиям кредиторов юридического лица. Одновременно она служит предупреждением для потенциальных контрагентов ликвидируемого юридического лица.

    Те, кто выступили с инициативой ликвидации, сами же назначают ликвидационную комиссию или наделяют ее функциями так называемого ликвидатора.

    Необходимо  обратить внимание на новеллы, введенные  ФЗ от 21.03.2002 г. "О приведении законодательных  актов в соответствие с Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц"⁵⁵.

    Напомним, что до вступления в силу указанного Федерального закона (01.07.2002 г.) согласно ст. 62 ГК РФ учредители юридического лица или орган, принявший решение  о его ликвидации, были обязаны незамедлительно сообщить о принятых решениях органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, а также согласовать с этим органом состав ликвидационной комиссии.