Сделка, совершенная обществом при отсутствии лицензии (по истечении срока ее действия), может быть оспорена и  признана недействительной (ст.173 ГК).

    Занятие подлежащей лицензированию деятельностью  без соответствующего разрешения (лицензии), а также деятельностью, запрещенной законом, либо с неоднократными или грубыми нарушениями законодательства является в соответствии с п.2 ст.61 ГК основанием для предъявления в арбитражный суд иска о ликвидации юридического лица. С такими исками вправе обращаться органы прокуратуры, налоговые органы, в отношении коммерческих банков - Банк России, а также орган, осуществляющий государственную регистрацию общества (см. п.3 ст.61; ст.59 Закона; информационное письмо ВАС РФ от 5 декабря 1997 г. N 23⁶).

    Положения п.1 ст.96 ГК РФ получили развитие в Законе об акционерных обществах (ст.1), где  дается более полное определение  этих обществ с учетом п.1 ст.66 ГК, посвященного хозяйственным обществам  в целом, и п.2 ст.48 ГК, определяющего  экономические и правовые принципы отношений юридического лица и его учредителей (участников). В правовой характеристике общества необходимо выделить следующее:

    а) акционерное общество - коммерческая организация, т.е. такая, основной целью  деятельности которой является извлечение прибыли (п.2 ст.50 ГК). Оно может осуществлять любые виды деятельности, не запрещенные законом (п.1 ст.49). Изъятия из общей правоспособности устанавливаются законодательством лишь для отдельных категорий акционерных обществ (например, действующих в банковской, страховой, инвестиционной сферах);

    б) уставный капитал акционерного общества разделен на определенное число равных долей, каждой из которых соответствует  акция - ценная бумага (ст.142, 143 ГК), наделяющая любого ее владельца (акционера) равными правами;

    в) отношения между акционером и  обществом носят обязательственный  характер. Это означает, что лицо, вкладывающее свои средства в капитал  общества, приобретает обязательственные  права по отношению к обществу - право на получение части доходов (дивидендов), участие в управлении обществом и ряд других. Денежные средства и иные имущественные ценности, передаваемые акционером в счет оплаты акций, становятся собственностью общества, и акционер не вправе требовать их возврата; не может он, соответственно, вернуть обществу приобретенные акции в целях выхода из него. Акции можно лишь продать, подарить, завещать, т.е. уступить новому акционеру в установленном законом порядке.

    Фирменное наименование общества должно отвечать требованиям, указанным в ст.54 ГК, а также специальным требованиям, содержащимся в п.2 ст.96 ГК и ст.4 Закона об акционерных обществах. Необходимо, чтобы в нем содержались указания на организационно-правовую форму данного юридического лица (акционерное общество), его тип (открытое, закрытое), а также название, индивидуализирующее общество, например: Открытое акционерное общество "Прогресс". Общество может иметь полное и сокращенное наименования на русском и иностранном языках либо языках народов России. Фирменное наименование регистрируется путем включения общества под ним в государственный реестр юридических лиц. Зарегистрированное фирменное наименование относится к исключительным правам общества и защищается в установленном законом порядке (п.4 ст.54 ГК).

    В соответствии с законодательством акционерные общества могут быть двух типов: открытые и закрытые. Основные разграничительные признаки связаны с порядком и условиями размещения выпускаемых ими акций и правами акционеров по их отчуждению и приобретению. Есть и другие особенности.

    Открытое акционерное общество характеризуется следующим: а) оно вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и свободную их продажу, т.е. размещать свои акции среди неограниченного круга лиц (таким образом, число учредителей и акционеров не ограничено); б) акционеры открытого общества могут свободно отчуждать принадлежащие им акции без согласования с другими акционерами данного общества и без ограничений в выборе покупателей; в) минимальный размер уставного капитала открытого общества должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества (ст.26 Закона об акционерных обществах); г) открытое общество обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков.

    Законодательство  допускает проведение открытым обществом  и закрытой подписки на выпускаемые  им акции, но лишь когда это предусмотрено  его уставом и ограничения  на этот счет не установлены специальными правовыми актами (п.2 ст.39 Закона об акционерных обществах).

    Закрытое  общество отличается от открытого тем, что: а) его акции могут распределяться только среди учредителей или  иного заранее определенного  круга лиц. Закрытое общество не вправе проводить открытую подписку на акции; б) число участников закрытого общества не должно превышать 50. Если этот предел будет превышен, то указанное общество необходимо в течение 1 года преобразовать в открытое, иначе оно подлежит ликвидации (см. п.3 ст.7 Закона об акционерных обществах); в) минимальный размер его уставного капитала должен составлять не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда, действующего на дату государственной регистрации общества (ст.26 Закона); г) акционеры закрытого общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества. Уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право самого общества на приобретение таких акций, если акционеры не используют свое право (п.3 ст.7 Закона об акционерных обществах).

                    1.2. Учреждение хозяйственных обществ

    В законодательстве устанавливаются  два возможных варианта создания хозяйственных обществ, основываясь  при этом на общем понятии реорганизации  юридических лиц, установленном  в ст. 57 ГК РФ. Общество может быть создано: а) путем учреждения вновь и б) путем реорганизации существующего юридического лица. Таким образом, создание хозяйственного общества обусловлено волеизъявлением его учредителей.

    Статья 9 Закона «Об АО» развивает нормы, установленные п. 1, 4, 6 ст. 98 ГК РФ. В статье регулируется порядок создания акционерного общества путем учреждения.

    Решение учредителей акционерного общества об его учреждении - это решение  собрания учредителей. Такое решение  может быть оформлено письменно в качестве самостоятельного документа, являющегося приложением к протоколу учредительного собрания, или содержаться непосредственно в протоколе. В случае, когда у общества один учредитель, он должен письменно оформить решение о создании акционерного общества и подписать его, а если такой учредитель является юридическим лицом - также и удостоверить решение круглой печатью.

    Пункт 2 ст.9 определяет требования к содержанию решения об учреждении общества для  случая, когда акционерное общество создается более чем одним учредителем. Данный перечень требований к содержанию решения не является исчерпывающим и дополняется сведениями, указанными в п. 3 ст. 9 Закона об АО. Поэтому при подготовке решения об учреждении акционерного общества нужно руководствоваться п. 2 и 3 данной статьи.

    Помимо  этого решение должно содержать  сведения о лицах (лице), его принявших, а также их подписи и в случае, указанном в п. 1 ст.9, - оттиски  круглых печатей (печати) соответствующих  юридических лиц.

    Пункт 3 ст.9 определяет количество голосов, поданных учредителями за принятие решений по вопросам, указанным в этом пункте, необходимое для придания решению юридической силы. Имеется в виду, что данные решения считаются принятыми, если за них проголосовали все учредители (физические лица и (или) представители юридических лиц), участвовавшие в учредительном собрании, независимо от количества голосующих акций, которые намеревается оплатить тот или иной учредитель. Иными словами, при принятии решений по вопросам, указанным в п. 3 ст. 9 Закона об АО, голосуют лица, а не акции.

        Закон об АО (п. 4 ст. 9) устанавливает,  что для принятия решения об  избрании органов управления  акционерного общества необходимо  большинство в три четверти  голосов, которые представляют  подлежащие размещению среди учредителей общества акции. Таким образом законодатель обеспечивает применение общих правил принятия решений общим собранием участников акционерного общества по данному вопросу уже с момента учредительного собрания, в котором участвуют только учредители.

    Договор о создании акционерного общества по своей сути имеет значение договора о совместной деятельности, и поэтому  он не может быть отнесен к учредительным  документам общества. Именно из данного  понимания роли договора о создании общества исходят ГК РФ (п. 1 ст. 98) и Закон об АО (п. 5 ст. 9). В то же время договор о создании общества с ограниченной ответственностью является учредительным документом наряду с устаовм ООО (ст.89 ГК РФ, ст.11 Закона «Об ООО»).

    Договор о создании акционерного общества, являющийся по своей природе договором о совместной деятельности, отличается от учредительного договора, являющегося учредительным документом для некоторых юридических лиц. Прежде всего это отличие состоит в том, что он необходим только при создании общества и утрачивает свое значение с момента государственной регистрации соответствующего юридического лица в связи с исполнением сторонами своих обязательств, связанных с достижением указанной цели.

    Роль  договора о создании акционерного общества как договора о совместной деятельности признана в совместном постановлении Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 02.04.1997 г. N 4/8 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах". В связи с этим при рассмотрении спора о признании договора о создании такого хозяйственного общества недействительным суды должны руководствоваться соответствующими нормами ГК РФ о недействительности сделок. В случае несоответствия такого договора требованиям закона или иных правовых актов он является ничтожным (т.е. не влечет юридических последствий) полностью или в соответствующей части независимо от признания его таковым судом (ст. 168 ГК РФ). Поскольку ГК РФ не исключает возможности предъявления иска о признании ничтожной сделки недействительной, с таким иском может обратиться в суд любое заинтересованное лицо с учетом подведомственности спора⁷. Такие иски могут быть предъявлены в течение специального срока исковой давности, установленного п. 1 ст. 181 ГК РФ (в пределах 10 лет со дня начала исполнения сделки).

    Учредители  общества несут солидарную ответственность  по обязательствам, связанным с учреждением  общества и возникшим до его государственной  регистрации. Общество несет ответственность  по обязательствам учредителей общества, связанным с его учреждением, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием участников общества.

        Глава 2. Реорганизация хозяйственных обществ

                         2.1 Понятие «реорганизация юридических лиц 

    Реорганизация хозяйственных обществ может осуществляться как добровольно, так и принудительно.

    Представляется  интересной позиция А.А.Мельникова, который предлагает наряду с добровольной и принудительной выделять вынужденную  реорганизацию юридических лиц. "К вынужденным относятся реорганизация и ликвидация юридических лиц, вызванные изменением действующего законодательства"⁸.

    Реорганизация хозяйственных обществ проводится в форме слияния, присоединения, разделения, выделения или преобразования (ст.57 ГК РФ, ст.ст.15-24 Закона «Об акционерных обществах», ст.ст.51-58 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Обращают на себя внимание две особенности принудительной реорганизации: во-первых, она, в отличие от добровольной, может быть осуществлена только в форме разделения либо выделения (такую реорганизацию иногда называют разукрупнением⁹); во-вторых, она, в отличие от принудительной ликвидации, может быть произведена во внесудебном порядке, по решению уполномоченных государственных органов.

    Добровольная  реорганизация осуществляется по решению самого хозяйственного общества - его учредителей (участников).

    Определим особенности упомянутых форм реорганизации.

    При слиянии права и обязанности  двух прекращающих существование юридических  лиц переходят к новому юридическому лицу.

    При присоединении в состав юридического лица, не прекращающего свою деятельность, вливается прекращающее существование юридическое лицо.

    При разделении права и обязанности  прекращающего существование юридического лица переходят к двум (нескольким) новым юридическим лицам.

    При выделении образуется новое юридическое  лицо, являющееся правопреемником реорганизовавшегося  юридического лица, причем деятельность последнего не прекращается. Выделение - единственная форма реорганизации, при которой не прекращается деятельность ни одного юридического лица.