Ликвидация хозяйственных обществ

 Реорганизация в форме выделения наиболее сложная  форма реорганизации.

 Любая реорганизация юридического лица может осуществляться только в соответствии с нормами Гражданского кодекса РФ (далее ГК РФ). В противном случае решение о реорганизации юридического лица, а также акт о регистрации юридического лица, созданного в результате реорганизации другого юридического лица, могут быть признаны судом недействительными³⁷. Одной из форм реорганизации, предусмотренной российским законодательством, является выделение³⁸.

 В отношении  акционерных обществ реорганизацией в форме выделения признается создание одного или нескольких обществ с передачей части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего (Закон «Об акционерных обществах» ст.19 п.1), аналогичное определение применимо к обществам с ограниченной ответственностью (Закон "Об обществах с ограниченной ответственностью". Ст. 55. П.1)

 В определении  термина "выделение" содержатся ключевые положения, которые характеризуют  данную форму реорганизации, а именно:

    а) создается одно или несколько  новых обществ;

    б) новым обществам передается часть  прав и обязанностей реорганизуемого общества;

    в) само реорганизуемое общество продолжает существовать.

    Первая  из указанных характеристик является отличительной чертой реорганизации  в целом и может быть применена  ко всем формам реорганизации, за исключением  присоединения. Остальные характеристики присущи исключительно реорганизации в форме выделения.

    Выделение характеризуется сингулярным (частным) правопреемством, при котором, в  отличие от универсального (общего) правопреемства, правопреемник занимает место правопредшественника не во всех, а только в некоторых правоотношениях. Необходимо иметь в виду, что правопреемство не допускается в случаях, когда права и обязанности носят личный характер (право на имя, авторство, обязанность по возмещению вреда) либо имеется прямой запрет закона (Ст. 383 ГК РФ)

    Выделение отличается от прочих форм реорганизации  также тем, что реорганизуемое общество не ликвидируется, в то время как  при остальных формах реорганизации  прекращается деятельность по крайней  мере одного юридического лица.

    Процедура добровольной реорганизации начинается с принятия соответствующего решения. Как в акционерном обществе, так  и в обществе с ограниченной ответственностью этот вопрос относится к компетенции  общего собрания акционеров (Закон "Об обществах с ограниченной ответственностью". Ст. 33. П. 2.11; закон "Об акционерных обществах". Ст. 48. П.1.2). В случае реорганизации акционерного общества следует принимать во внимание следующие важные формальные требования:

    а) решение о реорганизации принимается  только по предложению совета директоров³⁹;

    б) решение о реорганизации принимается  общим собранием акционеров⁴⁰, причем при решении вопроса о реорганизации акционеры владельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса.

    В обществе с ограниченной ответственностью решение о реорганизации принимается всеми участниками общества единогласно⁴¹.

    Нужно иметь в виду, что открытые акционерные  общества, акции которых находятся  в государственной (муниципальной) собственности, не могут участвовать  в реорганизации, приводящей к созданию юридического лица иной организационно-правовой формы⁴².

    Не  совсем ясным представляется вопрос о составе участников нового общества, создаваемого в результате выделения. Законодатель, к сожалению, не определил  своей позиции в этом вопросе, что в результате привело к закреплению в различных нормах противоречивых правил. С одной стороны, учредителем нового общества, образуемого в результате выделения, может быть само реорганизуемое общество. С другой учредителями могут выступать акционеры или участники реорганизуемого общества.

    Общество  с ограниченной ответственностью. В обществе с ограниченной ответственностью общее собрание участников общества, реорганизуемого в форме выделения, в частности, вносит в учредительные документы реорганизуемого общества изменения, связанные с изменением состава участников общества и определением размеров их долей (Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью».Ст. 55 П. 2) Это означает, что часть участников реорганизуемого общества прекращает своё участие в реорганизуемом обществе с тем, чтобы стать участниками (акционерами) общества, которое будет образовано в результате выделения, а это неизбежно повлечёт изменение размеров долей оставшихся участников.

    Если  никто из участников общества с ограниченной ответственностью не выразит желания участвовать в выделяемом обществе, то единственным участником выделяемого общества станет само реорганизуемое общество. В этом случае общее собрание реорганизуемого общества принимает решение о реорганизации общества в форме выделения, о порядке и об условиях выделения, а также утверждает устав выделяемого общества и разделительный баланс, избирает органы выделяемого общества.

    Таким образом, законодательство об обществах  с ограниченной ответственностью прямо предусматривает оба указанных варианта состава участников выделяемого общества.

    Акционерное общество. Аналогичный подход использован в отношении акционерных обществ, однако он выражен не столь однозначно, как в случае с обществами с ограниченной ответственностью.

    Совет директоров реорганизуемого в форме  выделения акционерного общества помимо общих вопросов (о реорганизации  общества в форме выделения, о  порядке и об условиях осуществления  выделения, о создании нового общества, об утверждении разделительного баланса) выносит на решение общего собрания акционеров вопрос о возможности конвертации акций общества в акции и (или) иные ценные бумаги выделяемого общества и порядке такой конвертации⁴³.

    Из  текста данной статьи вытекает, что  законодатель предоставляет акционерам возможность конвертации акции реорганизуемого общества в акции и (или) иные ценные бумаги общества, образуемого в результате выделения, а решение о реализации этой возможности принимается акционерами на общем собрании (п.3 ст.19 Закона). Если акционеры обладают правом, а не обязанностью конвертировать принадлежащие им акции, можно предположить, что они могут не реализовывать это право и не конвертировать свои акции. В этом случае учредителем и единственным акционером общества, образованного в результате выделения, станет само реорганизуемое акционерное общество.

    Размещение  акций. Данная позиция, нечетко прописанная в законе "Об акционерных обществах", нашла свое дальнейшее развитие в первоначальных Стандартах эмиссии акций и облигаций и их проспектов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций⁴⁴ (далее - Стандарты эмиссии). Согласно данным Стандартам эмиссии, при реорганизации коммерческих организаций в форме выделения размещение ценных бумаг могло осуществляться путем:

    конвертации акций акционерного общества, реорганизованного путем выделения, в акции и (или) облигации акционерного общества или в облигации иной коммерческой организации, созданной в результате такого выделения; конвертации облигаций коммерческой организации, реорганизованной путем выделения, в облигации коммерческой организации, созданной в результате такого выделения;

    и (или) обмена долей участников общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, паев членов кооператива, реорганизованных путем выделения, на акции акционерного общества, созданного в результате такого выделения;

    или приобретения акций акционерных  обществ, созданных путем выделения, коммерческими организациями, реорганизованными  путем такого выделения.

    Последний способ размещения акций дает основания  полагать, что реорганизуемое общество с ограниченной ответственностью или акционерное общество могли стать учредителями выделяемого общества.

    При практической реализации возможности  реорганизуемого общества стать  самому учредителем выделяемого  общества опять-таки встает вопрос несогласованности нормативных актов.

    Так Указ Президента РФ N 1210 "О мерах  по защите прав акционеров и обеспечению  интересов государства как собственника и акционера", принятый 18 августа 1996 г.⁴⁵ (далее Указ N 1210), предусматривает, что при выделении акционерных обществ выбор акций или иных ценных бумаг создаваемых акционерных обществ для обмена на акции реорганизуемого общества может осуществляться только по желанию их владельца. Согласно логике данного Указа, акционеры реорганизуемого общества имеют возможность выбрать, участвовать им во вновь образуемом обществе или нет. Это полностью соответствует действующему законодательству, поскольку гражданско-правовые отношения предполагают свободу в установлении своих прав и обязанностей.

    Далее Указ № 1210 запрещает размещение акций  при реорганизации акционерных  обществ среди лиц, не являющихся акционерами реорганизуемых обществ (п1).Данный запрет означает, что само общество не может стать акционером общества, создаваемого в результате выделения, так как реорганизуемое общество не может быть своим собственным акционером.

    Для решения данного противоречия можно  использовать следующие доводы. Во-первых, Указ № 1210 применяется только в отношении  акционерных обществ, а  значит, не препятствует обществу с ограниченной ответственностью стать учредителем выделяемого общества. Во-вторых, согласно Конституции Российской Федерации, Президент Российской Федерации издает указы и распоряжения, которые не должны противоречить Конституции Российской Федерации и федеральным законам⁴⁶. Гражданские правоотношения могут регулироваться указами Президента Российской Федерации, которые не должны противоречить Гражданскому кодексу и иным законам (ГК РФ. Ст. 3.3). В случае противоречия указа Президента Российской Федерации Гражданскому кодексу или иному закону применяется Гражданский кодекс или соответствующий закон.

    В данном случае положение Указа N 1210, запрещающее размещение акций среди  лиц, не являющихся акционерами реорганизуемых обществ, противоречит Федеральному закону "Об акционерных обществах", который, как указывалось, косвенно предусматривает возможность реорганизуемого общества стать акционером выделяемого общества в случае, если акционерами не реализована возможность конвертации принадлежащих им акций.

    Из  изложенного следует, что, согласно федеральным законам, как у акционеров, так и у участников общества с ограниченной ответственностью при реорганизации в форме выделения имеется возможность выбрать одно из двух. Они могут прекратить свое участие в реорганизуемом обществе и стать учредителями нового общества; в случае их отказа учредителем и единственным участником вновь образуемого общества станет само реорганизуемое общество. При практической реализации этих альтернатив неизбежно появится немало вопросов, связанных с противоречиями нормативных правовых актов.

    При реорганизации необходимо принимать  во внимание такой важный вопрос, как  возможность количественных ограничений  состава участников.

    В отношении численного состава общества с ограниченной ответственностью законодательство устанавливает следующее ограничение: число участников общества не должно быть более 50, в противном случае общество в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив. Санкцией за несоблюдение данного предписания может явиться ликвидация общества в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных уполномоченных органов⁴⁷.

    Правила об обществах с ограниченной ответственностью применяются к обществам с дополнительной ответственностью постольку, поскольку иное не предусмотрено законодательством (ГК РФ. Ст. 95. П. 3).

    Число акционеров открытого акционерного общества не ограничено, число же акционеров закрытого акционерного общества не должно превышать 50 (Закон "Об акционерных обществах". Ст. 7. П.3.).

    В отношении как обществ с ограниченной ответственностью, так и акционерных  обществ существует важное требование: запрещено иметь в качестве единственного  участника (акционера) другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица (ГК РФ. Ст. 88. П. 2. , ст. 98. П. 6; Закон "Об обществах с ограниченной ответственностью". Ст. 7. П.2; Закон "Об акционерных обществах". Ст. 10. П.2.).

    ГК  РФ предусматривает, что в случаях, установленных законом, реорганизация юридического лица в форме выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда. Таким органом в настоящее время является Министерство РФ по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства⁴⁸.