На  стадии заключения договора залога прав должны быть разрешены сложные и порой неоднозначные вопросы, касающиеся правового статуса залогодержателя, его конкретных прав, обязанностей в обязательстве, по которому закладываются права, механизма реализации прав без ущерба для противоположной стороны основного обязательства, а также самого залогодержателя и залогодателя.

       Твердый залог. Бесспорно, одним  из надежных способов сохранности  передаваемого в залог имущества  является твердый залог. В Правоприменительной  практике имущество, передаваемое  в твердый залог, как правило, опечатывается залогодержателем и находится под замком последнего, но на территории залогодателя. При этом следует отметить, что данные условия о способе сохранности заложенного имущества оговариваются сторонами в договоре залога. Более того, на залогодателя могут быть возложены дополнительные обязанности по сохранности заложенного имущества, в том числе страхование данного имущества от рисков его утраты или повреждения.

     Условия по сохранности заложенного имущества  должны закрепляться в договоре залога. Кроме того, за нарушение обязанностей по сохранности заложенного имущества необходимо предусмотреть соответствующую материальную ответственность. При этом в случае установления умысла в повреждении либо утрате заложенного имущества лицо, виновное в совершении указанных действий, должно находиться под страхом уголовной ответственности. 

     Твердый залог означает, что по соглашению сторон предмет остается у залогодержателя, но хранится под замком и печатью  залогодержателя, т.е. сам залогодержатель  не имеет права ни пользоваться им, ни израсходовать его. В этом случае нотариальное удостоверение режима хранения оформляется посредством наложения определенного знака.

     Согласно  общим правилам о залоге с оставлением  имущества у залогодателя, которые  также применимы к залогу товаров в обороте, присутствует право залогодержателя проверять документы и фактическое наличие предмета залога, требовать от залогодателя принятия мер по сохранности имущества и т.п.

     Залог товаров в обороте - предмет залога может оставаться во владении, пользовании и распоряжении залогодателя. В этом случае последний вправе заменять товары другими экземплярами подобного же рода, но таким образом, чтобы масса стоимости товаров не стала меньше указанной в договоре. Другими словами, предметом залога здесь оказывается не товарная масса, а некая сумма стоимостей.

     Данный  вид залога чаще всего применяется  при кредитовании торговых и снабженческо-сбытовых организаций и предприятий, включая  малые. При этом залогодатель должен вести специальный учет выбывающих и поступающих взамен выбывших предметов залога, имея в виду, что необходимо поддерживать обязательный их остаток на каждый день.

     Одним из слабых моментов этого вида залога следует считать отсутствие соответствующих  средств возмещения стоимости заложенного  имущества в случае его утраты. Конструкция договора залога товаров в обороте предполагает замену реализованных товаров на иные товары, приобретенные от реализации. При этом существует опасность того, что залогодатель, реализовав заложенные товары, не сможет приобрести вместо них новые, на которые распространилось бы залоговое обязательство.

         Залог ценных бумаг. Предметом  заклада могут быть облигации, 
акции, сертификаты, векселя и другие ценные бумаги в форме абсолютных 
документов, котирующиеся на фондовых биржах или выпущенных 
эмитентами, финансовая солидность и надежность которых не вызывает 
сомнений. 

       Эти ценные бумаги должны принадлежать заемщику на праве собственности. Только в этом случае, в соответствии с действующим законодательством РК, ценные бумаги могут быть отчуждены в пользу банка, в случае неисполнения заемщиком обязательств.

     Оценка  бумаг производится и фиксируется  в договоре заклада. Для получения  кредита заемщик заключает кредитный  договор, в котором определяются условия выдачи и погашения кредита, взаимные обязательства, ответственность каждой из сторон и принимаемые гарантии. Одновременно, заключается договор заклада ценных бумаг, принадлежащих заемщику.

     В случае пролонгации кредитного договора одновременно пролонгируется договор  заклада ценных бумаг, срок действия которого определен сроком полного погашения задолженности по кредиту, включая проценты за его пользование и неустойки.

     Заложенные  ценные бумаги передаются заемщиком  на хранение банку. Возврат заемщику с хранения принятых от него в заклад ценных бумаг производится банком только после полного погашения задолженности по кредиту, процентов за его использование и неустойки (штрафы, пени). Частичная выдача ценных бумаг не допускается.

     В обеспечении, кредита в качестве объекта залога заемщиком могут быть представлены различного рода ценные бумаги: акции, облигации, краткосрочные казначейские обязательства, векселя, депозитные сертификаты. Причем, к залогу принимаются как именные ценные бумаги, так и на предъявителя.

     В практике работы зарубежных коммерческих банков одинаковое развитие получили и краткосрочные, и долгосрочные кредиты под ценные бумаги. Предоставление долгосрочных кредитов под ценные бумаги определяется наличием у банка ресурсов долгосрочного характера. Кроме того, они связаны со значительным риском, поскольку за время пользования кредитом рыночная цена принятых в обеспечение ценных бумаг может существенно измениться, и в случае непогашения кредита банк понесет убытки, связанные с падением рыночного курса ценных бумаг.

     Поэтому кредитные договоры часто включают множество дополнительных условий, защищающих право банка в случае изменения курса ценных бумаг.

     Учитывая  экономическую ситуацию в России, отсутствие развитого рынка ценных бумаг, инфляционные процессы, отечественные  коммерческие банки не рискуют предоставлять долгосрочные кредиты под ценные бумаги. К тому же они страдают нехваткой для этих целей кредитных ресурсов долгосрочного характера. В связи с этим в настоящее время в практике работы коммерческих банков находят применение только краткосрочные кредиты под ценные бумаги.

       Среди недостатков выделим также  следующие: необходимость и трудоемкость  проверки подлинности ценных  бумаг и установление их собственника; в определенных случаях - необходимость  регистрации факта залога бумаг в реестре эмитента; нестабильность рыночных цен на бумаги, как следствие - высокий риск потерь в стоимости залога; не все бумаги свободно обращаются на фондовом рынке (сложность реализации предмета залога).

     К достоинствам данного вида залога можно отнести следующие: срок реализации (погашения) ценных бумаг превышает срок гашения кредита, предоставленного под их залог; бумаги хранятся в банке, выдавшем кредит; если бумаги приносят доход, то его можно, по договоренности сторон, использовать в счет уплаты процентов за пользование кредитом; в случае перехода предмета залога в собственность банка, бумаги можно оставить для инвестиционного портфеля банка.

     5. Поручительство, сущность которого заключается в том, что поручитель обязывается отвечать перед кредитором другого лица за исполнение последним его обязательства полностью или его определенных пунктов. Тем самым поручительство повышает для кредитора вероятность исполнения обязательств, поскольку в случае их нарушения должником кредитор может предъявить свои требования поручителю.

     Договор поручительства должен быть совершен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора поручительства (ст. 362 ГК РФ).

     В договоре поручительства должны быть указаны такие аспекты, как^8:

• обязательство, обеспечиваемое поручительством;
• объем ответственности поручителя (принимает он на себя ответственность за исполнение обязательства в целом или в его части) с указанием суммы;
• обстоятельства, при которых наступает ответственность поручителя за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств должника;
• вид ответственности поручителя (солидарная или субсидиарная);
• количество поручителей и доля ответственности каждого из них перед кредитором.

     В соответствии со ст. 367 ГК РФ поручительство прекращается вследствие:

• прекращения обеспеченного им обязательства;
• изменения обеспеченного им обязательства, влекущего увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя;
• перевода на другое лицо долга по обеспеченному поручительством обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника;
• отказа кредитора принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем;
• истечения указанного в договоре срока, на который оно дано.

     Если  такой срок в договоре не установлен, поручительство прекращается, если кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иска к поручителю.

     6. Право удержания имущества должника (в соответствии со статьей 359 ГК РФ) – способ обеспечения исполнения обязательств, при котором кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику или третьему лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с ней издержек и других убытков, удерживать её, пока соответствующее обязательство не будет исполнено. Удержание удобно в случае, когда у кредитора находится вещь, подлежащая передаче должнику.

     Способы обеспечения обязательств определяются через функции, которые они осуществляют.

     В частности, Б. М. Гонгало выделяет две  функции удержания имущества. Самая  важная — обеспечительная. Она выражается в стимулировании должника к надлежащему  исполнению своих обязанностей. Чтобы получить вещь, должнику следует совершить действие, составляющее содержание обязательства.

     Стимулирующий эффект удержания находится в  прямой зависимости от того, насколько  необходима данная вещь должнику. Если удержание имущества не оказало  стимулирующего воздействия, требования кредитора удовлетворяются из стоимости имущества (ст. 360 ГК РФ). Обращение взыскания на удерживаемую вещь призвано компенсировать убытки кредитора. Таким образом, можно говорить о компенсационной функции права удержания.

     Данные  функции в целом соответствуют общим функциям способов обеспечения исполнения обязательств, следовательно, отнесение удержания имущества к способам обеспечения обязательств обоснованно.

     Однако  удержание имущества выполняет  еще одну функцию — превентивную, связанную с обеспечительной. Последняя присуща всем способам обеспечения обязательств и осуществляется, когда наступил срок по обязательству и должник не произвел надлежащего исполнения. Превентивная функция состоит в объективном стимулировании должника к надлежащему поведению, поскольку для применения кредитором удержания имущества не нужно наличие соглашения, выполнение специальных процедур, обращение к юрисдикционным органам и т.д. Например, когда поклажедатель заранее знает, что в случае неоплаты услуг хранителя в срок имущество может быть ему не возвращено, он приложит максимум усилий, чтобы выполнить свое обязательство независимо от того, предусмотрены ли в соглашении способы обеспечения

ГЛАВА 2. РЕАЛИЗАЦИЯ ТЕХНОЛОГИЙ ОБЕСПЕЧЕНИЯ ВОЗВРАТНОСТИ КРЕДИТОВ НА ПРИМЕРЕ КОММЕРЧЕСКОГО БАНКА ОАО «АЛЬФА-БАНК»

2.1. Краткая характеристика  коммерческого банка ОАО «Альфа-Банк»

        Альфа-Банк основан в 1990 году. Генеральная лицензия Банка России  № 1326 от 29.01.1998 г. Альфа-Банк является универсальным банком, осуществляющим все основные виды банковских операций, представленных на рынке финансовых услуг, включая обслуживание частных и корпоративных клиентов, инвестиционный банковский бизнес, торговое финансирование и управление активами.

             Альфа-Банк является одним из  крупнейших банков России по  величине активов и собственного  капитала. По данным аудированной  финансовой отчетности (МСФО) за  первую половину 2008 года, активы  группы «Альфа-Банк», куда входят  ОАО «Альфа-Банк», дочерние банки и финансовые компании, составили 28,9 млрд. долларов США, совокупный капитал — 2,4 млрд. долларов США, кредитный портфель за вычетом резервов — 20,2 млрд. долларов США. Чистая прибыль по итогам первого полугодия 2008 года составила 265,3 млн. долларов США (по состоянию на 30 июня 2007 года — 115,6 млн. долларов США).