Формы обеспечения возвратности кредитов

     О.И. Лаврушин «Возвратность кредита  – это основополагающее свойство кредитных отношений, отличающее их от других видов экономических отношений».

     К.Р. Тагирбеков «Возвратность кредита  состоит в проведении комплекса  операций, в ходе которых формируются  и поддерживаются потенциальные  и реальные денежные потоки, перемещающие кредитные ресурсы от заемщиков к кредиторам».

     По  мнению банкиров англо-американской школы, необходимо иметь два, а лучше  три «пояса безопасности», защищающих кредитора от невыполнения заемщиком  кредитного договора. «Первый пояс» - это поток наличности, доход - главный источник погашения кредита заемщиком. «Второй пояс» - это активы, предлагаемые заемщиком в качестве обеспечения погашения кредита. «Третий пояс» связан с гарантиями, которые дают юридические (а во многих странах и физические) лица в качестве обеспечения кредита.

     Таким образом, возврат кредита – это  операция, противоположная выдаче кредита, перемещение кредитных ресурсов от заемщика к кредитору на принципах  возвратности, срочности, платности.

     Вместе  с тем возврат кредита –  достаточно сложный, а подчас и весьма продолжительный процесс, который нуждается в особом механизме обеспечения, включающего:

• порядок погашения конкретной ссуды за счет выручки (дохода);
• юридическое закрепление ее порядка погашения в кредитном договоре;
• использование разнообразных форм обеспечения полноты и своевременности обратного движения ссуженной стоимости.

     В зависимости от источников погашения  кредитов указанный механизм может  иметь разные формы.

     В учебнике О.И. Лаврушина «Банковское дело» приводится следующее определение формы обеспечения возвратности кредита: «Под формой обеспечения возвратности кредита следует понимать конкретный источник погашения имеющегося долга, юридическое оформление права кредитора на его использование, организацию контроля банка за достаточностью и приемлемостью данного источника»³

     А.И. Ольшанный в своей книге «Банковское кредитование» приводит следующее определение: «Обеспечение – это виды и формы гарантированных обязательств заемщика перед кредитором (банком) по возвращению кредита в случае его возможного не возврата заемщиком»^4.

     По  мнению К.Р. Тагирбекова «под способами обеспечения возвратности кредита следует понимать конкретный источник погашения имеющегося долга, юридическое оформление права кредитора на его использование, организацию контроля банка за достаточностью и приемлемостью данного источника»^5.

     Источники возврата ссуд подразделяются на первичные и вторичные. Первичным источником является доход заемщика, то есть для юридических лиц считаются выручка от реализации заложенного имущества, перечисление средств поручителем, гарантом или страховой организацией - в наличной и безналичной формах, а для физических лиц - это заработная плата или другие поступления. Вторичными источниками считаются выручка от реализации заложенного имущества, перечисление средств поручителем, гарантом или страховой организацией.

     Банкиры считают своим «золотым» правилом при рассмотрении возможности заключения кредитной сделки ориентироваться, прежде всего, на первичный источник. Поэтому в процессе изучения кредитной заявки основное внимание уделяется анализу денежных потоков клиента, перспективам развития отрасли и бизнеса данного клиента, состоянию отношений клиента с поставщиками и покупателями. Если у банка возникают сомнения относительно перспектив поступления ссудополучателю дохода, кредитная сделка не состоится.

     Реальной  гарантией возврата кредита является выручка лишь у финансово устойчивых предприятий. К ним относятся: предприятия, имеющие высокий уровень рентабельности и высокую обеспеченность собственным капиталом. У таких предприятий происходит не только систематический приток денежных средств, но и прирост денежных средств в части образования прибыли, а также пополнения собственного капитала.

     Для финансово устойчивых предприятий, являющихся первоклассными клиентами банка, юридическое закрепление в кредитном договоре погашения ссуд за счет поступающей выручки представляется вполне достаточной. В этом случае складываются сугубо доверительные отношения между банком и заемщиком своих обязательств по погашению ссуд без предоставления каких-либо дополнительных гарантий.

     Чаще  на практике складывается ситуация, когда  возникает определенный риск своевременного поступления выручки. Факторы риска  могут быть связаны как с процессом  производства или реализацией ценностей, так и состоянием расчетов с покупателями, изменением конъюнктуры рынка, сезонными колебаниями и т.д.

     Во  всех этих случаях возникает необходимость  иметь дополнительные гарантии возврата кредита, что требует изыскания  вторичных источников. К их числу относятся: залог имущества и прав, уступка требований и прав, гарантии и поручительства, страхование. Указанные формы обеспечения возвратности кредита оформляются специальными кредитами, имеющими юридическую силу и закрепляющими за кредитором определенный источник для погашения ссуды в случае отсутствия у заемщика средств при наступлении срока исполнения обязательства. Использование вторичных источников погашения ссуд является трудоемким и длительным процессом.

     Обеспечение возвратности кредита должно иметь законодательную базу. Так, наличие договора не может дать кредитору полную уверенность в его исполнении; чтобы дать сторонам дополнительные гарантии, закон предусматривает возможность заключения ими специальных соглашений об обеспечении основного обязательства. В соответствии со статьей 329 ГК РФ исполнение обязательств должниками может обеспечиваться несколькими способами:

1) Неустойка

 2) Банковская гарантия

3) Задаток 

4) Залог 

5)Поручительство 

6) Удержание  имущества должника 

  7) Другие способы, предусмотренные залогом или договором

     Для кредитных правоотношений наиболее характерно использование таких  институтов, как залог, поручительство и банковская гарантия. Задаток и  удержание имущества должника не типичны для кредитного договора и поэтому они или не используются вовсе (задаток), или крайне редко (удержание). Здесь следует, справедливости ради, упомянуть о том, что ранее в банковском деле удержание имело широкое применение и было одним из немногих случаев использования этого гражданско-правового института в советском праве. Что касается неустойки, то вряд ли этот способ обеспечения обязательств может в современных условиях полностью удовлетворить интересы банков и иных кредитных учреждений, ибо наличие такой нормы в договоре не гарантирует реальной возможности возврата заемных средств.

     Кроме названных выше и наиболее часто  используемых средств обеспечения  обязательств, банками применяются  и другие инструменты гражданского права для защиты своих интересов - страхование риска невозврата кредита, а также, учитывая открытость способов обеспечения обязательств, иные не указанные в законе способы.

     Охарактеризует выше перечисленные способы обеспечения возвратности кредитов:

     1. Неустойка (штраф, пеня) - денежная сумма, которую должник обязан уплатить в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.

     Виды  неустойки:

       - Законная (рразмер её может быть увеличен соглашением сторон, если закон этого не запрещает);

         - Договорная (определяется договором).

       В зависимости от соотношения права на взыскание неустойки с правом на возмещение убытков (ст. 394 ГК РФ) неустойка может подразделяться еще на виды представленные в таблице 1.1.

       Таблица 1.1.

       В зависимости от соотношения права  на взыскание неустойки с правом на возмещение убытков (ст. 394 ГК РФ)

 

     Неустойка удобна тем, что штрафная сумма взыскивается за сам факт нарушения обязательства  и кредитор не обязан доказывать причиненные  ему убытки. Уплата неустойки может  быть предусмотрена договором или  залогом.

     Неустойка является самым распространенным способом обеспечения исполнения обязательства на практике и выполняет две функции - меры обеспечения исполнения обязательства и санкции за ненадлежащее его исполнение, то есть меры имущественной ответственности⁶.

     2. Банковская гарантия. Современный институт банковской гарантии выступает в гражданском праве как специфический способ обеспечения исполнения обязательств, прототипом, для разработки которого послужили Унифицированные правила для гарантий по требованию 1992 г., разработанные Международной торговой палатой (г. Париж).

     Надо  сказать, что помещение норм о  банковской гарантии в раздел способов обеспечения обязательств Гражданского кодекса несколько нетрадиционно  для отечественного правопорядка, о  чем уже упоминалось в юридической  литературе.

     Банковская  гарантия представляет собой письменное обязательство 
банка, иного кредитного учреждения или страховой компании, выдаваемое 
кредитору принципала (бенефициару) и заключающееся в уплате 
определенной денежной суммы в соответствии с ее условиями и по 
письменному требованию последнего.

     Таким образом, при реализации норм о банковской гарантии в 
правоотношение вступают всегда три лица: 

• Гарант, т.е. банк, иное кредитное учреждение или страховая организация, который и выдает гарантию; 
• Принципал, т.е. лицо, по просьбе которого выдается гарантия;
• Бенефициар, т.е. выгодоприобретатель, получающий указанную денежную сумму.

     На  практике часто встречаются случаи неверного определения юридической  природы этого института. В частности, иногда неправильно определяют гарантию как правоотношение, возникшее из договора, т.е. как двустороннюю или многостороннюю сделку. На самом деле банковская гарантия представляет собой одностороннюю сделку, так как для ее совершения требуется волеизъявление одной стороны, и она вступает в силу с момента ее выдачи, если в самой гарантии не предусмотрено иное.

     Банк  принимает гарантии (поручительства) только от надежных, финансово устойчивых юридических и физических лиц. Поэтому  он в предварительном порядке  должен убедиться в их состоятельности, как в финансовом плане, так и с точки зрения готовности выполнить свои обязательства при наступлении гарантийного случая. При этом необходим дифференцированный подход.

     В рассматриваемом аспекте гарантии бывают двух видов: необеспеченные и  обеспеченные. Первый вид означает, что гарантия (поручительство) данного лица принимается на основе доверия, поскольку связи с ним поддерживаются давно, а репутация у него безупречная. От всех остальных контрагентов необходимо требовать доказательств надежности и представления обеспечения. Они, в свою очередь, требуют индивидуального подхода: в отношении физических лиц можно воспользоваться данными об их имуществе и доходах. Методика определения платежеспособности предприятий банкам известна, есть свои известные методики определения финансового состояния банков, страховых компаний, фондов.

     Если  финансовое положение гаранта вызывает сомнение, банк должен потребовать обеспечения его гарантий залогом имущества. Что касается выяснения готовности гаранта выполнить при необходимости свое обязательство, то в этом плане практикуется использование двух средств: в - первых, сбор, по возможности, широкой и объективной информации о гаранте,  во-вторых, предварительные встречи и беседы с ним, в ходе которых 
следует выяснить условия и реальные намерения.