Формы обеспечения возвратности кредитов

     3. Задаток – способ обеспечения исполнения обязательств, при котором денежная сумма, признаваемая задатком, выдается одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с неё по договору платежей другой стороне в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.

     Соглашение  о задатке всегда совершается  в письменной форме, в противном  случае эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное.

Функции задатка:

     - Платежная – выдается в счет причитающихся платежей   по основному обязательству;

     - Обеспечительная – засчитывается в счет основного обязательства и в этой части гарантирует, обеспечивает его исполнение. Если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка;

     - Удостоверительная–   передачей задатка все основное обязательство или его часть, должник подтверждает наличие обязательства;

     - Компенсационная – сторона, ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка, если иное не предусмотрено договором.

     Задаток должен быть возвращен давшей его  стороне:

• при прекращении обязательства до начала его исполнения по согласованию сторон;
• вследствие невозможности исполнения обязательства, если это вызвано обстоятельством, за которое ни одна из сторон не отвечает.

     4. Залог - способ обеспечения обязательства, при котором кредитор (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение за счет заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами. Залогодателем может быть как сам должник, так и третье лицо, как сам собственник вещи, так и лицо, имеющее на нее право хозяйственного ведения. Залог без основного обязательства существовать не может. Он возникает в силу договора или закона при наступлении указанных в нем обстоятельств, если в законе предусмотрено, какое имущество и для обеспечения исполнения какого обязательства признается находящимся в залоге.

     Договор о залоге заключается только в письменной форме, простой 
либо нотариально удостоверенной. В договоре следует отражать:

- наименование и реквизиты сторон;

- существо, размеры и срок обеспечиваемого требования банка;

- вид и форму обеспечения предмета залога (вплоть до отдельных идентификационных признаков: марка, номер, цвет и т.д.) и его оценку;

- ссылки на документы, подтверждающие полномочия сторон, права собственности на закладываемое имущество;

- порядок контроля банка за сохранностью обеспечения;

- ответственность сторон;

- механизм разрешения споров.

     Предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные  права (требования), за исключением  имущества, изъятого из оборота, требований, неразрывно связанных с личностью  кредитора, и иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом.

     Перед заключением договора составляется акт проверки залога с 
выходом на место. Представитель отдела кредитования производит проверку 
фактического наличия и по документальным (бухгалтерским) данным 
предмета залога. При этом составляется акт, подписываемый представителем 
банка, руководителем и главным бухгалтером заемщика.

     Банк  при рассмотрении вопроса о предмете залога должен учитывать в первую очередь ценность данного имущества  для заемщика.

     В первую очередь - это должен быть стимул для погашения кредита, во вторую - возможность для банка удовлетворить свои требования за счет заложенного имущества.

     Залог возникает в силу договора или  закона, и сам по себе существовать не может, поскольку им обеспечивается только действительное требование, вытекающее, в частности, из кредитного и иного договоров. То есть, залоговые обязательства являются дополнительными по отношению к основному обязательству.

     Таким образом, новые правовые нормы существенно  изменили порядок обращения взыскания на заложенное имущество, сделав его более обоснованным и соответствующим реальной действительности. Но этого нельзя сказать о правилах, регламентирующих порядок реализации заложенного имущества исключительно с публичных торгов. Выделяя преимущества залога как способа обеспечения банковских кредитных обязательств и отмечая его особое значение при реализации прав и интересов сторон, следует отметить, что институт реализации заложенного имущества должен иметь более широкие возможности реализации этого имущества и не ограничиваться лишь продажей имущества с торгов.

     Залог обладает как несомненными преимуществами среди других способов обеспечения исполнения обязательств в современных рыночных условиях, так и существенными недостатками перечисленными в таблице 1.2.:

       Таблица 1.2.

       Преимущества  и недостатки залога

 

    Однако  какой бы степенью надежности не обладало обеспечение, принятие его в залог неизбежно накладывает на коммерческий банк целый ряд специфических рисков. В результате ключевым показателем для банка при анализе качества залогового портфеля становятся результаты анализа рисков, ему свойственных. При этом в данном случае возможны два основных подхода:

    а) избежание риска.

    Данный  подход является исторически первым и истоки его могут быть отнесены ко времени, когда математический аппарат  не позволял количественно измерить степень уверенности в наступлении  различных событий. Результатом являлось восприятие риска как неизбежности, а его избежание как единственно возможного средства минимизировать убытки. При этом в данном случае речь идет о невозможности обоснованного прогнозирования и оценки событий, несших в себе как положительный, так и отрицательный эффект.

    Избежание рисков и на сегодняшний день является широко применимым инструментом защиты коммерческим банком собственных интересов. В рамках данного подхода банк нацелен на предотвращение значительных потерь, то есть определяющей является оценка негативной стороны риска. Кредитная политика такого банка может быть охарактеризована как "осторожная", так как банк строго придерживается своей рыночной ниши;

    б) принятие риска и дальнейшее управление им.

    Принятие  риска подразумевает попытку коммерческого банка принять на себя риск, предварительно оценив как его позитивную, так и негативную стороны и определив их соотношение. Данный подход является более широким и, хотя и втягивает коммерческий банк в "опасную игру", при правильном применении предоставляет значительно больше возможностей выйти из игры победителем.

    Необходимо  отметить, что поведение коммерческого  банка в обоих выше рассмотренных  случаях будет основываться на анализе  четырех взаимосвязанных факторов:

    - упущенная прибыль в результате отказа клиента от сотрудничества (непривлекательные условия кредитования);

    - прямые убытки в результате  невозврата денежных средств;

    - дополнительные убытки в результате  невозможности осуществить взыскание  на предмет залога и реализовать его по требуемой цене (в случае не возврата денежных средств);

    - последующие убытки как следствие  ухудшения репутации банка в  результате не возврата⁷.

     Залог прав. Несмотря на бесспорные преимущества Гражданского кодекса в регулировании  вопросов, связанных с залогом, институт залога прав не получил подробного освещения.

     При передаче права собственности кредитору  в обеспечение долга движимое имущество клиента остается в  его пользовании. Это происходит, когда передача ценностей кредитору  невозможна и нецелесообразна и когда заемщик не может отказаться от использования объекта обеспечения кредита. Заемщик в данном случае несет ответственность за сохранность оставшихся в его пользовании ценностей, не имеет права самостоятельного распоряжения ими. В качестве объектов обеспечения могут выступать как отдельные предметы (автомашина), так и группа предметов, находящихся на одном складе или цехе (товары, запасы материалов, полуфабрикаты).

     Банк  при заключении договора о передаче права собственности в обеспечение  имеющегося долга должен удостовериться, что заемщик действительно является собственником конкретных ценностей.

     Однако  эта проверка не уменьшает большого риска, который сопровождает передачу права собственности. Кредитор во многом зависит от честности заемщика, у которого находится объект обеспечения.

     Предметом залога могут быть принадлежащие  залогодателю права владения и пользования, в том числе права арендатора, другие права (требование), вытекающие из обязательств, и иные имущественные  права.

     Право с определенным сроком действия может быть предметом залога только до истечения срока его действия.

     В договоре о залоге прав, не имеющих  денежной оценки, стоимость предмета залога определяется по соглашению сторон.

     В договоре о залоге прав наряду с  условиями, предусмотренными статьей  Закона о залоге, должно быть указано  лицо, которое является должником  по отношению к залогодателю. Залогодатель обязан уведомить своего должника о состоявшемся залоге прав.

     Если  должник залогодателя до исполнения залогодателем 
обязательства, обеспеченного залогом, исполнит свое обязательство, все 
полученное при этом залогодателем становится предметом залога, о чем 
залогодатель обязан немедленно уведомить залогодержателя. При нарушении основного обязательства у залогодержателя появляется право на реализацию заложенных прав, из полученной стоимости от продажи которых, производится возмещение всех потерь по основному обязательству. При оформлении залога прав могут возникнуть проблемы оценки стоимости заложенного права, а также последующей его практической реализации.