Теория государства и права

обязательности прецедентов  зависит  от  места  в  судебной  иерархии  суда,

рассматривающего  данное дело, и суда,  чье  решение  может  стать  при  этом

прецедентом.

 При  нынешней организации судебной  системы,  ситуация  выглядит  следующим

образом.

 Решения  высшей инстанции - Палаты лордов -  обязательны  для  всех  других

судов;

 Апелляционный   суд,  состоящий  из   двух   отделений   (гражданского    и

уголовного) обязан соблюдать прецеденты Палаты лордов  и  свои  собственные,

а его  решения обязательны  для  всех нижестоящих судов;

 Высокий  суд (все его  отделения,  в  том  числе  и   апелляционные)  связан

прецедентами  обеих вышестоящих инстанций, его  решения обязательны  для  всех

нижестоящих  инстанций,  но  не  будучи  строго   обязательны,   влияют   на

рассмотрение дел в отделениях Высокого суда;

 Окружные  и  магистральные  суды  обязаны   следовать   прецедентам   всех

вышестоящих инстанций, а их собственные решения  прецедентов не создают.

 Не  считаются прецедентами и решения  Суда короны, созданного в 1971 г.  для

рассмотрения  особо тяжких уголовных преступлений.

 Ежегодно  английский  парламент  издает  до  80  законов.  За  многовековую

деятельность  законодательного органа общее число  принятых им актов  занимает

около 50 увесистых  томов.

 Закон  формировался под воздействеем требований судебной практики,  которая

диктовала  определенную   структуру,   характер   изложения   норм.   Отсюда

казуистический  стиль законодательной техники.

 Рост  числа законов обострил проблему  систематизации.  Английская  правовая

система -  традиционный  представитель  правовых  систем,  определяемых  как

"некодефицированные". Здесь до сих  пор  речь  идет  лишь  о  систематизации

путем  консолидации  -  процесса  соединения  законодательных  положений  по

одному  вопросу в единый  акт.  Рост  писаного  права  в  современный  период

происходит  не только с помощью статутов ,  но  в  значительной  мере,  путем

подзаконного  нормотворчества.

 В Англии  и США одна и  та  же  общая  концепция  права;  в  обеих  странах

существует  в общем одно и то же деление права, используются  одни  и  те  же

понятия и трактовка  нормы  права.  Для  американского  юриста,  как  и  для

английского,право-это  прежде  всего   право   судебной   практики;   нормы,

выработанные  законодателем, по-настоящему входят  в систему американского

права лишь после того, как они будут неоднократно  применены  и  истолкованы

судами, когда  можно  будет  ссылаться  не  на  сами  нормы,  а  на  судебные

решения, их применившие.

 Одно  из таких различий, причем весьма  существенное, связано с  федеральной

структурой  США. Штаты,  входящие  в  состав  США,  наделены  весьма  широкой

компетенцией, в пределах которой они создают  свое  законодательство  и  свою

систему  прецедентного  права.  В  этой  связи  можно  сказать,  что  в США

существует 51 система права - 50 в штатах и  одна федеральная.

 Ежегодно  в США публикуются свыше 300 томов судебной практики  и,  несмотря

на  широкое  использование.В  статутном  праве  США  встречается  и   немало

кодексов, которых не знает английское право. В нескольких  штатах  действуют

гражданские кодексы, в 25 штатах - гражданско-процессуальные,во всех  штатах

- уголовные,  в некоторых - уголовно-процессуальные. 

Теория  насилия о происхождении и  сущности государства.

 Одним  из основателей и ведущим представителем социологического направления

буржуазной  теории государства и права второй половины 19 в был  Л.Гумплович.

Сторонником этой теории был и К.Каутский.  Причину  происхождения  и  основу

политической  власти и государства они видели не в экономических  отношениях,

а в завоевании, насилии, порабощении  одних  племен  другими.  Утверждалось,

что  в  результате  такого  насилия  образуется   единство   противоположных

элементов государства: властвующих и подвласных, победителей и  побежденных. 

 Таким  образом, согласно этой теории, государство – это  естественно  (т.е.

путем  насилия)  возникшая  организация  властвования  одного  племени   над

другим. А  это насилие и подчинение властвующим  подвластных является  основой

возникновения  экономического  господства.   В   результате   войн   племена

превращаются  в касты, сословия и классы. Завоеватели  превращали  покоренных

в рабов, обращая их в живые орудия.  Однако  сторонники  теории  насилия  не

способны  объяснить,  почему  только  на  определенной   стадии   завоевания

появляется  частная собственность, классы и  государство.  Общеизвестно,  что

насилие лишь влияет на процесс образования  государств  (древние  германцы),

но само оно как таковое без  соответствующих  экономических  предпосылок  не

может быть причиной его возникновения. 

Правотворчество органов исполнительной власти РФ. 

Теологическая и патриархальная теория происхождения  и сущности государства.

 Теологическая  теория довольно многоаспектна,  что, несомненно,  объясняется

особыми историческими  и  материальными  условиями  существования  различных

государств  Древнего Востока и Древнего Запада. Основная  идея  теологической

теории  – божественный первоисточник происхождения  и  сущности  государства:

вся власть от бога.

 Так  по древнекитайскому мифу о происхождении  и  характере  земной  власти

именно  персона верховного  правителя  Поднебесной  (т.е.  императора  Китая)

является  единственной точкой связи с высшими, небесными сферами.

 В Египте,  Вавилоне,  Индии  существовала  другая  версия.  Боги,  являясь

источниками власти  правителя,  сами  вместе  с  тем  продолжают  оставаться

вершителями земных и прочих дел.

 По  религиозно-мифологическим  представлениям  древних  евреев  единый  бог

находится в особом договорном отношении со всем еврейским  народом,  являясь

его главой  и  царем,  законы  еврейского  народа  получены  прямо  от  бога

(законодательство  Моисея).

 Основателем  патриархальной теории считается  Платон и Аристотель. Платон  в

своем знаменитом труде  «Государство»  конструирует  идеальное  справедливое

государство, вырастающее из семьи, в котором  власть  монарха  олицетворяется

с властью  отца над членами его семьи, где  есть соответствие  между  космосом

вцелом, государством и отдельной человеческой душой, государство это  обруч,

скрепляющий своих членов на основе взаимного  уважения и  отеческой  любви.По

самой идее справедливости, справедливый человек  нисколько не  отличается  от

справедливого  государства.  Трем  началам  человеческой  души   (разумному,

яростному и вожделеющему) соответствуют совещательное, защитное,  деловое  в

государстве,  а  этим  последним  –  три   сословия:   правителей,   воинов,

производителей (ремесленников и земледельцев).  Идеи  патриархальной  теории

получили  развитие в 17  веке  в  сочинении  Р.Фильмера  «Патриарх»,  где он

доказывает  получение власти от бога и  затем  передачу  ее  своему  старшему

сыну –  патриарху, а затем уже своим  потомкам – королям. 

      Социальные нормы в обществе. Право в системе социальных  норм.

 Социальные  нормы  обусловлены  уровнем  развития  социально-экономического

строя и  регулируют  поведение  людей  в  обществе.  Определяя  должное  либо

возможное поведение человека, они создаются  коллективами людей.

 Объективный   характер    социальных    норм    определяется    следующими

обстоятельствами:

  1) социальные  нормы  возникают  из  объективной   потребности  социальных

     систем в саморегуляции, в поддержании  стабильности и порядка;

  2)  норма  возникает   в   процессе   деятельности   людей,   субъективно

    обусловленной способом производства;

  3)  норма  неотделима  от  отношений   обмена,  характер   которых   также

     определяется способом производства  и распределения.

 Следовательно,  несмотря на большое  различие  социальных  норм,  их  общие

черты следующие: это правила поведения людей в обществе; нормы  носят  общий

характер (обращены ко всем и каждому), создаются  в  результате  сознательно-

волевой  деятельности  людей,  их  коллективов,  организаций  и  обусловлены

экономическим базисом общества.

 По способам установления и обеспечения  нормы  классифицируются  на  нормы

права,   нормы   морали,   обычаи,   корпоративные    нормы    (общественных

организаций). Однако некоторые авторы  предлагают  выделить  следующие  виды

социальных  норм:  эстетические,  культуры,  политические,  организационные,

нормы  религиозных  организаций,   нормы   трудовых   коллективов,   правила

общежитя, нормы традиций и ритуалов.

 По  содержанию сферы  регулируюмых  общественных  отношений:  политические,

организационные, эстетические, этические и т. п.

 По  способам образования (складываются  стихийно или создаются сознательно).

 По  способам закрепления или выражения  (устная или письменная форма). 

Содержание  и  структура  науки  в  учебной  дисциплине  “ТГП”.  Понятие   и