Ограничение функций органов управления

Сделки с заинтересованностью  совершаются не только между обществом  и его директорами, менеджерами  и крупными акционерами, но и, что  еще важнее, в рамках групп компаний (в холдинговых структурах), в особенности между материнской и дочерними компаниями.

В соответствии с законодательством  потенциальные заинтересованные лица являются

Во-первых:

• Члены совета директоров.

• Генеральный директор, члены коллегиального исполнительного органа и управляющий

• Акционер, который вместе с его аффилированными лицами владеет не менее чем 20% голосующих акции общества

• Физические и юридические лица, имеющие право давать обществу обязательные для него указания (например, материнское общество, которое может давать указания дочернему обществу).

Во-вторых лица перечисленные в первом пункте, а также аффилированные лица, супруги, родители, дети, братья и сестры, усыновители и усыновленные следующих лиц: членов совета директоров, генерального директора, членов коллегиального исполнительного органа, управляющего и акционеров, владеющих не менее чем 20% голосующих акций общества:

• являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в такой сделке;

• владеют 20 или более процентами акций (долей, паев) юридического лица, которое является стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

• занимают должности в органах управления юридического лица, которое является стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, или должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица;

• в иных случаях, определенных уставом общества.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

3.2.Основные элементы сделок с заинтересованностью

 

Потенциально  заинтересованные лица

Положение применительно к сделке

1. Члены совета директоров

А. Являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке

2. Генеральный директор, члены коллегиального исполнительного органа и управляющий

В. Владеют 20 и более процентами голосующих акций (долей, паев) юридического лица, которое является стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке

3. Акционер, который совместно со своими аффилированными лицами владеет не менее чем 20% голосующих акций общества

С. Занимают должности в органах управления юридического лица, которое является стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, или должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица

4. Физические и юридические лица, имеющие право давать обществу обязательные для него указания (например, материнское общество, которое может давать указания дочернему обществу)

5. Аффилированные лица, супруги, родители, дети, братья и сестры, усыновители и усыновленные следующих лиц: членов совета директоров, генерального директора, членов коллегиального органа, управляющего и акционеров, владеющих не менее чем 20% голосующих акций общества

D. В иных случаях, определенных уставом общества

а также:

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

3.3.Механизм одобрение сделок с заинтересованностью

 

В соответствии с Законодательством  об акционерных обществах сделки с заинтересованностью должны быть одобрены общим собрани¬ем или, соответственно, советом директоров.

Собрание акционеров одобряет сделки с заинтересованностью если:

1. Стоимость имущества, являющегося предметом сделки (цена предложения приобретаемого имущества), составляет 2 и более процента балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату; или

2. сделка представляет собой размещение посредством подписки или реализацию акций, составляющих более 2% ранее размещенных обыкновенных акций и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные конвертируемые ценные бумаги

3. сделка является размещением посредством подписки ценных бумаг, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более 2% ранее размещенных обыкновенных акций, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные ценные бумаги.

Совет директоров одобряет любые иные сделки с заинтересованностью.

Одобрение общим собранием  сделок с заинтересованностью

Решение об одобрении сделки с заинтересованностью принимается большинством голосов акционеров, участвующих в общем собрании (за исключением голосов лиц, заинтересованных в сделке). Общее собрание акционеров может принять решение об одобрении сделки между обществом и заинтересованным лицом, которая может быть заключена в будущем в ходе обычной хозяйственной деятельности общества. В этом случае в решении общего собрания должна быть указана предельная сумма, на которую может быть совершена такая сделка. Решение остается в силе до следующего годового общего собрания.

Сделка с заинтересованностью  не требует одобрения общего собрания, если условия такой сделки существенно  не отличаются от условий аналогичных  сделок, ранее заключенных с тем  же лицом в процессе обычной хозяйственной  деятельности до того, как оно было признано заинтересованным лицом. Данное исключение распространяется на такие сделки с заинтересованностью до момента проведения следующего годового собрания.

Одобрение советом директоров сделок с заинтересованностью

Совет директоров вправе принимать  решение об одобрении сделок с  заинтересованностью, если одобрение  таких сделок не отнесено к компетенции общего собрания. Закон устанавливает различные требования в отношении голосования по таким вопросам в зависимости от числа акционеров в обществе.

В обществах с числом акционеров — владельцев голосующих акций 1000 и  менее решение об одобрении сделки с заинтересованностью принимается большинством голосов членов совета директоров, не заинтересованных в ее совершении. Это означает, что члены совета директоров, являющиеся заинтересованными лицами:

• должны проинформировать совет директоров о своей заинтересованности в сделке и

• воздержаться от участия в принятии решения по такой сделке.

Заинтересованные члены  совета директоров не учитываются при определении кворума. Если число незаинтересованных членов совета директоров меньше определенного уставом кворума для заседания совета директоров, решение об одобрении сделки с заинтересованностью должно быть принято общим собранием.

В обществах с числом акционеров — владельцев голосующих акций более 1000 решение об одобрении сделки с  заинтересованностью принимается большинством голосов независимых членов совета директоров, не заинтересованных в ее совершении. Это опять-таки означает, что члены совета директоров должны проинформировать совет о своей заинтересованности в сделке и воздержаться от голосования. Кроме того, члены совета директоров, которые не являются независимыми, должны воздержаться от участия в обсуждении вопроса о заключении сделки, а также от голосования по нему. Такие члены совета не учитываются при определении кворума. Если все члены совета директоров либо заинтересованы в сделке, либо не являются независимыми, решение об одобрении сделки с заинтересованностью должно быть принято общим собранием.

В зависимости от характера  сделки с заинтересованностью, решение  об одобрении этой сделки принимается  общим собранием или, соответственно, советом директоров. В решении  об одобрении такой сделки должна быть указана следующая информация:

• о лицах, являющихся сторонами сделки;

• о других выгодоприобретателях в сделке, если таковые имеются;

• о цене сделки;

• о предмете сделки;

• об иных существенных условиях сделки.

Согласно Концепции развития корпоративного законодательства, регулирование  сделок с заинтересованностью должно быть направлено прежде всего на предотвращение конфликта интересов между акционерами и менеджментом или на сглаживание его последствий. Существующие правила о сделках с заинтересованностью недостаточно эффективно защищают права и интересы акционеров и самого общества, но при этом порождают неоправданные издержки для добросовестных участников оборота и являются источником для злоупотреблений (в том числе в корпоративных конфликтах).

Приведенный в Федеральном  законе «Об акционерных обществах» перечень лиц, признаваемых заинтересованными, значительно шире круга лиц, которые  реально могут влиять на принятие решений обществом при совершении сделок с заинтересованностью. Возможны ситуации, когда лицо, объективно имеющее  заинтересованность в сделке, не признается с формально-правовой точки зрения заинтересованным лицом (и наоборот, лицо, которое не имеет никакого реального интереса в сделке, признается имеющим таковой). В связи с этим требует уточнения перечень лиц, действительно имеющих заинтересованность (конфликт интересов) в совершении обществом сделок и имеющих возможность влиять на их совершение. 

 

4. Ограничение функций органов управления

 

Органами управления акционерного общества (и общества с ограниченной ответственностью) являются общее собрание акционеров, совет директоров, коллегиальный  исполнительный орган (правление, дирекция) и единоличный исполнительный орган (генеральный директор, директор). Их компетенция установлена Федеральным законом «Об акционерных обществах». Компетенция органов каждой конкретной компании определяется уставом и внутренними документами этой компании.

Совет директоров осуществляет общее руководство деятельностью  общества, за исключением вопросов, отнесенных законом к компетенции  общего собрания акционеров.

Текущей деятельностью общества руководит единоличный исполнительный орган (генеральный директор, директор) или единоличный исполнительный орган и коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция).

Законодательство и лучшая практика корпоративного управления распределяет зоны компетенции органов управления следующим образом общее собрание принимает решения по наиболее важным вопросам деятельности и существования  общества, зона ответственности совета директоров — стратегия и контроль за менеджментом, а исполнительные органы занимаются вопросами управления текущей деятельностью.

Компетенция общего собрания акционеров ограничена законом: это  значит, что оно может принимать  решения только по вопросам, перечисленным  в законе, и уставом не может  быть расширена. Есть несколько альтернатив: вопросы могут быть отданы в компетенцию  либо общего собрания акционеров, либо совета директоров. Например, избрание исполнительных органов или увеличение уставного капитала путем выпуска  дополнительных акций: кому отдать полномочия по этим вопросам — совету или общему собранию — акционеры решают в  уставе. Более подробно о таких  альтернативах мы поговорим ниже. Таким образом акционеры непосредственно (участвуя в работе общего собрания акционеров) могут принимать решения по довольно ограниченному кругу вопросов, а все «содержательные» вопросы управления относятся к компетенции совета и исполнительных органов. При этом компетенция совета законом не ограничена. Это не значит, что он может решать любой вопрос по своему усмотрению. Это значит, что закон позволяет в уставе отнести к его компетенции и иные вопросы, не перечисленные в законе. Зачастую эта возможность используется компаниями не во благо, а совет перегружается большим количеством вопросов, относящихся к оперативному управлению, и таким образом лишается возможности уделять внимание стратегическим вопросам в необходимом объеме.

Компетенция исполнительных органов формируется по остаточному  принципу и признаку «управления  текущей деятельностью». Если в компании сформирован и единоличный, и  коллегиальный исполнительный органы, их компетенция должна быть разграничена в уставе.

В соответствии с потребностями  компании акционеры могут выбрать  вариант структуры органов управления от простейшего (общее собрание акционеров + генеральный директор) до полного набора.

Совет директоров в силу присущей ему роли является основным звеном системы корпоративного управления компании. Основными функциями совета директоров традиционно считаются стратегическое управление и контроль за менеджментом. Это относится к любому совету, будь то частная компания или компания с государственным участием.

Совет директоров как орган  призван разрешать противоречие, вызванное разделением в акционерном  обществе функций владения и управления, через контроль за деятельностью исполнительного органа.

Компетенция совета директоров акционерного общества определена Законом  об акционерных обществах.

В отличие от компетенции  общего собрания акционеров, компетенция  совета не ограничена законом, т.е. акционеры  по своему усмотрению могут дополнить  компетенцию совета в уставе отдельными вопросами, которые не входят в исключительную компетенцию общего собрания акционеров. Если устав содержит дополнительные полномочия совета, то они должны быть определены таким образом, чтобы  исключить неясность в разграничении  компетенции совета и других органов  компании. Источником таких дополнительных вопросов компетенции может служить  Кодекс корпоративного поведения.

Вопросы, отнесенные к компетенции  совета директоров, не могут быть переданы на решение генеральному директору или правлению.

Полномочия совета директоров можно условно разделить на несколько  сфер с тем, чтобы яснее понять задачи этого органа. При формировании компетенции совета для устава необходимо учитывать, что законом к компетенции  совета отнесены и некоторые другие вопросы, в частности, касающиеся эмиссии  обществом ценных бумаг.

Примерная компетенция совета директоров с учетом требований законодательства и рекомендаций Кодекса корпоративного поведения:

I . Полномочия в сфере  общего руководства деятельностью общества

• Определение приоритетных направлений деятельности компании;
• Образование исполнительных органов;
• Досрочное прекращение полномочий исполнительных органов;
• Приостановление полномочий управляющего (управляющей организации) и назначение временного единоличного органа;
• Создание филиалов и открытие представительств ;
• Определение условий договора и размера вознаграждения исполнительных органов;
• Осуществление контроля за деятельностью исполнительных органов;
• Утверждение внутренних документов компании (за исключением документов, утверждение которых относится к компетенции общего собрания акционеров и исполнительных органов).