Ограничение функций органов управления

• другие выгодоприобретатели в сделке, если таковые имеются;

• цена сделки;

• предмет сделки;

• иные существенные условия сделки.

 

2. Сделки по приобретению контроля

 

Сделками по приобретению контроля являются сделки, в ходе которых  лицо (или группа аффилированных лиц) приобретает контрольный пакет акций, который определяется в Законе об АО как 30 или более процентов от общего количества размещенных обыкновенных акций общества.

Закон об акционерных обществах  регулирует обязанности лица или  группы аффилированных лиц  (далее  по тексту инвестор), возникающие у  них при приобретении 30, 50 и 75 процентов акций открытого акционерного общества.

Закон предусматривает следующие  процедуры по приобретению крупного пакета:

1. Подачу добровольного предложения о приобретении крупного пакета акций.

Добровольное предложение  о приобретении пакета акций, превышающего 30% от обыкновенных и привилегированных  акций, может быть направлено Инвестором акционерам. Это не обязанность, но право Инвестора, воспользовавшись которым он приобретает ряд льгот. Такое предложение является публичной  офертой акционерам и направляется акционерам через акционерное общество .

Закон определяет содержание такого добровольного предложения. Отметим только, что в этом случае Инвестор самостоятельно определяет количество акций, которое он намерен приобрести, а также цену приобретения акций. К такому предложению должна быть приложена безотзывная банковская гарантия, содержащая обязательство  банка оплатить акции, приобретаемые  Инвестором на основании добровольного  предложения, если он по каким –  то причинам откажется это делать.

После получения добровольного  предложения общество обязано в  течение 15 дней с даты его получения направить такое предложение акционерам  вместе с рекомендациями совета директоров в отношении целесообразности его принятия, а также отчетом независимого оценщика  в порядке, установленном для уведомления акционеров о предстоящем общем собрании акционеров. Следует отметить, что затраты на такую рассылку возмещаются Инвестором.

Акционеры вправе принять  сделанное предложение посредством  предоставления заявления о продаже  ценных бумаг, содержание которого также  установлено Законом. Срок принятия добровольного предложения не может быть менее 70 и более 90 дней с момента получения акционерным обществом такого добровольного предложения.

Если количество акций, предложенных к продаже, превышает количество акций, которое намерен приобрести инвестор, все заявки удовлетворяются  пропорционально или иным способом, изложенном в добровольном предложении. Если Инвестор откажется оплачивать акции, переведенные на его счет в реестре акционеров на основании заявлений акционеров, акционеры вправе потребовать их стоимость с гаранта.

 

2. Подачу обязательного предложения о приобретении крупного пакета акций.

Если Инвестор приобрел более 30 (50, 75) процентов акций акционерного общества, не воспользовавшись своим  правом подать добровольное предложение, то он в течение 35 дней с момента  приобретения соответствующего пакета обязан сделать всем акционерам акционерного общества обязательное предложение  о продаже Инвестору принадлежащих  им акций общества.

Закон также определяет содержание такого предложения. При этом следует  отметить, что оно вносится в отношении  всех акций, а цена акций, не котируемых на фондовой бирже, определяется независимым  оценщиком. К обязательному предложению  в этом случае прилагается отчет  независимого оценщика.

Алгоритм последующих  действий (рассылка предложения акционерам, направление заявлений о продаже) аналогичен изложенному в отношении добровольного предложения.

Срок перевода ценных бумаг  и оплаты акций по добровольному  предложению законом не установлен. Зато в отношении обязательного  предложения он жестко закреплен  и составляет 15 дней с момента  истечения срока принятия обязательного предложения и 15 дней с момента зачисления акций на лицевой счет Инвестора в реестре акционеров соответственно.

Следует особо отметить, что требование направить обязательное предложение (если ранее Инвестор не направлял добровольное предложение), а, следовательно, и санкции за его  невыполнение, возникают в случае, когда Инвестор приобрел крупный  пакет акций практически по любым  основаниям: купил, получил в дар, приобрел в рамках размещения акций  очередной эмиссии. Закон содержит исчерпывающий перечень ситуаций, когда  это требование не применяется:

• при приобретении акций при учреждении или реорганизации акционерного общества;

• при сделках между аффилированными лицами;

• при разделе общего имущества супругов;

• при приобретении акций в порядке наследования;

• при покупке акций в порядке реализации преимущественного права их приобретения в ходе эмиссии;

• а также в некоторых иных, достаточно редких случаях.

3. Подачу конкурирующего предложения.

При поступлении в общество добровольного или обязательного  предложения любое лицо вправе направить  также конкурирующее добровольное предложение, содержание и порядок  работы с которым определяются новым  законом. Такое предложение не может  содержать худшие условия приобретения в сравнении с условиями предложения, ранее поступившего в общество.

4. Выкуп акций по требованию акционеров в случае, если Инвестор приобрел долю в 95%.

В случае, если Инвестор подавал обязательное предложение или добровольное предложение о приобретении всех акций акционерного общества и в результате его реализации приобрел более 95% акций открытого общества, то оставшиеся владельцы акций вправе потребовать от такого Инвестора  выкупа оставшихся в их собственности акций.

Закон предусматривает следующий  алгоритм этой процедуры:

ü инвестор через общество уведомляет акционеров о возникновении у них права требовать выкупа акций. Требования к такому уведомлению определены Законом;

ü акционерам на предъявление требования о выкупе ценных бумаг отводится 6 месяцев. К этому требованию акционер должен приложить документ, подтверждающий списание соответствующего количества акций со своего лицевого счета в реестре акционеров в пользу Инвестора;

ü получив требование и документ о передаче акций, Инвестор обязан в течение 15 дней эти акции оплатить;

ü в случае нарушения Инвестором этого срока продавец акций, по своему выбору, вправе:

• либо потребовать их оплаты от лица, предоставившего банковскую гарантию;

• либо потребовать возврата акций в свою собственность;

ü если же Инвестор после приобретения доли, превышающей 95% акций общества, «забудет» известить акционеров о возникновении у них права требовать выкупа, то акционеры в течение года сами могут потребовать выкуп, направив Инвестору соответствующее заявление. С этого момента акции, предъявленные к выкупу, блокируются на счете акционера. Инвестор обязан оплатить их стоимость в течение 15 дней. На основании документа об оплате регистратор списывает акции со счета акционера на счет инвестора. Правда, как следует из текста закона, в этом случае акционеру придется самостоятельно определять стоимость акций, предъявленных к выкупу. Отсутствует и возможность потребовать оплаты акций у гаранта.

5. Принудительное приобретение акций по требованию Инвестора, приобретшего 95% акций.

В рассматриваемой нами ситуации, когда Инвестор приобрел более 95 процентов  акций, такой Инвестор и сам приобретает  право выкупить акции, оставшиеся на руках акционеров, причем вне зависимости  от согласия акционера на их продажу. Закон устанавливает следующий  алгоритм этой процедуры:

ü в течение 6 месяцев с момента истечения срока добровольного предложения или обязательного предложения (в случае, если при его реализации было приобретено не менее 10% акций) Инвестор через общество вправе направить акционерам требование о выкупе ценных бумаг, содержание которого определяется законом, с приложением отчета независимого оценщика. В требовании, кроме цены, порядка оплаты ценных бумаг и иной информации, указывается дата составления списка акционеров – владельцев выкупаемых ценных бумаг. Эта дата должна находиться в интервале 45 дней – 60 дней с момента направления Инвестором требования о выкупе;

ü общество обязано составить список акционеров на указанную дату и передать такой список Инвестору в течение 14 дней с момента его составления. С момента составления списка переход прав на выкупаемые акции или передача этих акций в залог не допускаются;

ü получив требование о выкупе, акционер вправе направить Инвестору заявление с согласием на такой выкуп, в котором будут указаны данные лицевого счета акционера для перевода денег;

ü если акционер такое заявление Инвестору не направит, то Инвестор должен оплатить выкупаемые акции, перечислив их стоимость в депозит нотариуса по месту нахождения открытого акционерного общества;

ü регистратор на основании документов, подтверждающих оплату акций, списывает эти акции на счет Инвестора;

ü акционер, не согласившийся с ценой выкупа, вправе потребовать от Инвестора «доплаты» через арбитражный суд. Однако предъявление такого иска не является основанием для приостановления процедуры выкупа.

Полномочия органов управления компании в период действия добровольного, обязательного и конкурирующего предложения по приобретению крупного пакета.

В течение срока действия добровольного и/или обязательного, а также конкурирующего предложения  Закон вводит ограничения на полномочия органов управления общества. В частности, только общее собрание акционеров в  этот период вправе принимать решения  по следующим вопросам:

• увеличение уставного капитала открытого общества путем размещения дополнительных акций в пределах количества и категорий (типов) объявленных акций;

• размещение открытым обществом ценных бумаг, конвертируемых в акции, в том числе опционов открытого общества;

• одобрение сделки или нескольких взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения открытым обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 10 и более процентов балансовой стоимости активов открытого общества, если только такие сделки не совершаются в процессе обычной хозяйственной деятельности;

• одобрение сделок, в совершении которых имеется заинтересованность;

• приобретение открытым обществом размещенных акций в случаях, предусмотренных законом;

• увеличение вознаграждения лицам, занимающим должности в органах управления открытого общества, установление условий прекращения их полномочий, в том числе установление или увеличение компенсаций, выплачиваемых этим лицам в случае прекращения их полномочий.

Ответственность за нарушение  правил законодательства по приобретению крупного пакета

Если Инвестор не сделал добровольного предложения и  приобрел крупный пакет, то до даты направления в общество обязательного  предложения он вправе голосовать только пакетом акций, приобретенных без  нарушения закона.

Сделки, совершенные в  период действия добровольного или  обязательного предложения, без  учета ограничений, наложенных на органы управления в отношении принятия отдельных решений, могут быть признаны недействительными.

В главу 71 ФЗ «Об акционерных  обществах» вводится норма об ответственности  членов совета директоров, правления, а также генерального директора  за убытки, причиненные обществу или  акционерам  в связи с нарушением порядка. Причем иск по поводу возмещения таких убытков может подать как  общество, так и любой акционер, вне зависимости от количества принадлежащих  ему акций.

Вводится ответственность  оценщика за результаты оценки в случае, если такая оценка будет признана недостоверной.

Вводятся изменения и  в административный кодекс. На инвестора, нарушившего правила приобретения крупного пакета акций, может быть наложен  штраф в размерах:

• на гражданина – от 10 до 25 МРОТ;

• на должностное лицо – от 50 до 200 МРОТ;

• на юридическое лицо – от 500 до 5 000 МРОТ.

 

 

 

3. Сделки с заинтересованностью

 

3.1. Сущность сделок с заинтересованностью

Сделки с заинтересованностью  — это сделки с участием инсайдеров (таких как члены совета директоров, члены исполнительных органов, крупные  акционеры) или связанных с ними лиц. Некоторые сделки с заинтересованностью  имеют законные цели и могут совершаться  добросовестно, другие — нет. В любом  случае, такие сделки должны являться предметом особого внимания: они  предоставляют широкие возможности для злоупотреблений и могут привести к снижению стоимости бизнеса и лишить акционеров их собственности. Законодательство устанавливает тщательно разработанную процедуру, которая препятствует участию инсайдеров в сделках с заинтересованностью и способствует обеспечению справедливости, если такие сделки все же совершаются.