Автор работы: Пользователь скрыл имя, 20 Октября 2015 в 19:26, курс лекций
Возникновение государства, его отличия от родоплеменной организации общества
Возникновение государства происходило неравномерно в разных уголках земного шара. Кое-где, например, на территории Африки, некоторые племена продолжают жить как и во времена седой древности. Теорий возникновения государств выработано множество, но выделять какую-то одну как правильную - не следует. На возникновение государства влияло множество социально-экономических и даже духовных причин.
60. Пробелы в законодательстве и способы их восполнения
в процессе применения.
Пробел в праве — это полное или частичное отсутствие в действующем зак-ве необходимых юридических норм. Важно учитывать два условия пробельности:
1) фактические обстоятельства должны находиться в сфере правового регулирования;
2) должна отсутствовать конкретная норма права, призванная регулировать данные фактические обстоятельства.
Сущ-ют объективные и субъективные причины пробелов в праве. Они должны своевременно устраняться и преодолеваться.
Устранить пробел можно лишь с помощью правотворческого процесса путем принятия новой нормы права.
Преодолеть пробел можно с помощью правоприменительного процесса, так как здесь новых норм права не создается и правоприменитель вынужден всякий раз восполнять отсутствующее нормативное предписание посредством аналогии закона и аналогии права.
Причины возникновения: появление новых общественных отношений, которые не существовали в момент принятия закона и не могли быть учтены законодателем; упущение при разработке закона.
Способы восполнения: аналогия права и аналогия закона.
Аналогия права – это применение к не урегулированному конкретной нормой спорному отношению при отсутствии нормы, регулирующей сходные отношения, общих начал и смысла законодательства.
Аналогия закона – это применение к не урегулированному конкретной нормой спорному отношению нормы права, регулирующей сходные отношение.
Субсидиарное применение права - это разрешение конкретного дела на основе привлечения норм права из другой отрасли права.
Применение аналогии (и субсидиарного применения права) в сфере уголовного и административного права недопустимо.
Условия применения аналогии:
отсутствие нормы права,
регулирующей данный
рассматриваемый случай должен находиться в сфере правового регулирования;
законодатель допускает возможность применения права по аналогии в этой области.
Аналогия права возможна только тогда, когда нет нормы, регулирующей сходные общественные отношения (т.е. если невозможно применить аналогию закона).