Исследование деятельности института таможенного представителя в Российской Федерации в условиях функционирования Евразийского экономи

Решение об отзыве квалификационного аттестата принимает уполномоченный таможенный орган на основе вышеперечисленных причин с обязательным их указанием.  Копия решения предоставляется лицу, в отношении которого это решение принято. Лицо, имеет право на обжалование принятого решения.

Заявление лица, квалификационный аттестат которого отозван, о повторном получении аттестата может быть принято по истечению:

• одного года со дня принятия решения, если основанием для отзыва аттестата стало использование подложных документов или использование в собственных целях конфиденциальной информации;
• по истечению срока приговора суда;
• по истечению срока административного наказания.

2.2. Права и обязанности таможенного представителя

В соответствии с нормами таможенного законодательства таможенный представитель является одним из субъектов таможенного права. Следовательно, как и все субъекты таможенного права, таможенный представитель имеет определенные права. Статья 15 ТК ТС: «Права таможенного представителя» предусматривает следующее:

1. При совершении таможенных операций таможенный представитель обладает теми же правами, что и лицо, которое уполномочивает его представлять свои интересы во взаимоотношениях с таможенными органами.
2. При осуществлении своей деятельности таможенный представитель вправе:

1. требовать от представляемого лица документы и сведения, необходимые для таможенных целей, в том числе содержащие информацию, составляющую коммерческую, банковскую и иную охраняемую законом тайну, либо другую конфиденциальную информацию, и получать такие документы и сведения в сроки, обеспечивающие соблюдение установленных ТК ТС требований;
2. иметь доступ в порядке, установленном законодательством государств - членов ЕАЭС, к информационным системам таможенных органов, используемым ими для автоматизированной обработки информации, электронной передачи данных, необходимых для таможенных целей.

3. Законодательством государств - членов ЕАЭС может быть предусмотрено право таможенного представителя ограничить сферу своей деятельности совершением таможенных операций в отношении отдельных видов товаров в соответствии с ТН ВЭД либо в отношении товаров, перемещаемых через таможенную границу определенными видами транспорта, а также совершением отдельных таможенных операций или регионом деятельности в рамках региона деятельности одного (нескольких) таможенного органа (таможенных органов) государства - члена ЕАЭС.

Наличие определенных прав предполагает и существование определенных обязанностей у таможенного представителя. Статья 16 ТК ТС: «Обязанности и ответственность таможенного представителя» предусматривает нижеследующие пункты:

1. Обязанности таможенного  представителя при совершении  таможенных операций обусловлены  требованиями и условиями, установленными  таможенным законодательством ЕАЭС.

В обязанности таможенного представителя не входит совершение таможенных операций, связанных с соблюдением требований и условий заявленных таможенных процедур, а также иных обязанностей, которые в соответствии с таможенным законодательством ЕАЭС возлагаются только на представляемых ими лиц.

2. Полученная от представляемых  лиц информация, составляющая государственную, коммерческую, банковскую и иную охраняемую законом тайну (секреты), либо другая конфиденциальная информация не должна разглашаться или использоваться таможенным представителем и его работниками для собственных целей, передаваться иным лицам, за исключением случаев, предусмотренных таможенным законодательством.

3. Таможенный представитель  обязан представлять в таможенные  органы отчетность12, в том числе с использованием информационных технологий, в соответствии с таможенным законодательством.

4. Обязанности таможенного  представителя перед таможенными  органами не могут быть ограничены договором с представляемым лицом.

5. Обязанности являются  едиными для всех таможенных  представителей. Запрещается предоставление  исключительных (эксклюзивных) прав  и иных преимуществ, носящих индивидуальный характер, для отдельных таможенных представителей.

6. Таможенный представитель  обязан информировать таможенный  орган, включивший юридическое лицо  в реестр таможенных представителей, об изменении сведений, заявленных им при включении в реестр таможенных представителей, в течение 5 рабочих дней со дня изменения таких сведений.

Учитывая возникновение у таможенного представителя специфического круга прав и обязанностей (в зависимости от размера нанесённого ущерба и характера нарушения таможенным представителем условий деятельности) законодательно предусмотрена административная или уголовная ответственность.

2.3. Ответственность  таможенного представителя 

Также представляют интерес нормы об ответственности таможенного представителя, конкретизация которых в ТК ТС отсутствует. Согласно ст. 17 ТК ТС за несоблюдение требований таможенного законодательства таможенный представитель несёт ответственность в соответствии с национальным законодательством государств-членов ЕАЭС.

Это связано с тем, что совсем недавно в российском таможенном законодательстве была установлена солидарная ответственность таможенного представителя и представляемого им лица за уплату таможенных платежей. Именно поэтому в п. 4 ст. 367 ТК ТС установлено, что требование о внесении обеспечения уплаты таможенных платежей таможенным представителем как условие включения юридических лиц в реестр таможенных представителей применяется только в тех государствах - членах ЕАЭС, в которых законодательно предусмотрено, что у таможенного представителя обязанность по уплате таможенных пошлин, налогов возникает солидарно с плательщиком таможенных пошлин, налогов. Другие государства, законодательством которых на день вступления в силу ТК ТС не предусмотрена солидарная обязанность по уплате таможенных пошлин, налогов, обязуются в течение одного года предусмотреть ее в своем законодательстве.

Согласно КоАП, а именно п. 1 ст. 16.2313: «Совершение таможенных операций от имени декларанта или других заинтересованных лиц лицом, не включенным в реестр таможенных представителей, либо включенным в указанный реестр на основании недействительных документов, либо исключенным из него, за исключением случаев, если обязанность по совершению таможенных операций возникла до исключения таможенного представителя из указанного реестра либо если таможенным законодательством ЕАЭС и (или) РФ о таможенном деле предоставлено право на совершение таможенных операций без требования о включении лица в реестр таможенных представителей» влечёт наложение административного штрафа на граждан в размере от 1500 до 2500 рублей; на должностных лиц – от 2000 до 5000 рублей; на юридических лиц - от 10000 до 50000 рублей.

Так как таможенный представитель является юридическим лицом, то к нему применяются меры административного воздействия в соответствии со ст. 2.10 КоАП «Административная ответственность юридических лиц»:

1. Юридические лица подлежат  административной ответственности  за совершение административных  правонарушений в случаях, предусмотренных  статьями раздела II КоАП или законами субъектов РФ об административных правонарушениях.

2. В случае, если в статьях разделов I, III, IV, V КоАП не указано, что установленные данными статьями нормы применяются только к физическому лицу или только к юридическому лицу - данные нормы в равной мере действуют в отношении и физического, и юридического лица, за исключением случаев, если по смыслу данные нормы относятся и могут быть применены только к физическому лицу.

3. При слиянии нескольких  юридических лиц к административной  ответственности за совершение административного правонарушения привлекается вновь возникшее юридическое лицо.

4. При присоединении юридического  лица к другому юридическому  лицу к административной ответственности  за совершение административного  правонарушения привлекается присоединившее юридическое лицо.

5. При разделении юридического  лица или при выделении из  состава юридического лица одного  или нескольких юридических лиц  к административной ответственности за совершение административного правонарушения привлекается то юридическое лицо, к которому согласно разделительному балансу перешли права и обязанности по заключенным сделкам или имуществу, в связи с которыми было совершено административное правонарушение.

6. При преобразовании  юридического лица одного вида  в юридическое лицо другого  вида к административной ответственности  за совершение административного правонарушения привлекается вновь возникшее юридическое лицо.

7. В случаях, указанных  в частях 3 - 6 настоящей статьи, административная ответственность за совершение административного правонарушения наступает независимо от того, было ли известно привлекаемому к административной ответственности юридическому лицу о факте административного правонарушения до завершения реорганизации.

8. Административные наказания в виде административного штрафа и (или) конфискация орудия совершения или предмета административного правонарушения, назначенные юридическому лицу за совершение административного правонарушения до завершения реорганизации юридического лица, применяются с учетом положений частей 3 - 6 настоящей статьи.

9. В случае совершения  административного правонарушения  единоличным исполнительным органом юридического лица, имеющим статус юридического лица, административное наказание назначается ему в пределах санкции, предусмотренной для юридических лиц.

За нарушение таможенных правил в зависимости от формулировки санкции конкретной статьи могут быть назначены наказания исключительно в виде предупреждения, административного штрафа и конфискации орудия совершения или предмета правонарушения.

Предупреждение и административный штраф относятся к категории так называемых основных наказаний, в то время как конфискация может устанавливаться и применяться в качестве как основного, так и дополнительного наказания. За совершение нарушений таможенных правил таможенные органы могут самостоятельно принять решение о привлечении к ответственности и назначении административных наказаний только в виде предупреждения и штрафа. Решение о конфискации всегда принимается судом. Стоит различать понятия конфискация и изъятие.

Штраф, исчисляемый исходя из стоимости предмета административного правонарушения, установлен за наиболее опасные нарушения. По многим же нарушениям таможенных правил штрафные санкции исчисляются исходя из минимального размера оплаты труда.

Административный штраф, по общему правилу, должен быть уплачен лицом, привлеченным к ответственности, не позднее тридцати дней со дня вступления вынесенного постановления о назначении наказания в законную силу. При этом соответствующая сумма вносится или перечисляется в банк или иную кредитную организацию. В случае неуплаты штрафа в установленный срок виновное лицо может быть привлечено к ответственности по статье 20.25 КоАП РФ - Уклонение от исполнения административного наказания.

В соответствии с требованиями КоАП РФ административное наказание может быть назначено только в установленных законом пределах (наказание в размере "ниже низшего" предела санкции невозможно), при этом никто не может нести ответственность дважды за одно и то же административное правонарушение. Назначение административного наказания не освобождает лицо от исполнения обязанности, за неисполнение которой лицо привлечено к ответственности.

При совершении лицом нескольких административных правонарушений наказание назначается за каждое в отдельности. Вместе с тем, в отдельных случаях (когда совершается одно противоправное действие, бездействие, содержащее сразу несколько составов правонарушений, рассмотрение дел по которым подведомственно одному и тому же судье, органу, должностному лицу) возможно действие принципа поглощения менее строгого наказания более строгим. За нарушения таможенных правил может назначаться основное наказание в виде штрафа, при этом в зависимости от формулировок соответствующих санкций могут быть назначены дополнительные административные наказания (конфискация). Примером подобной ситуации может являться заявление декларантом либо таможенным представителем при декларировании недостоверных сведений о товарах, если такие сведения послужили основанием для освобождения от уплаты таможенных пошлин, налогов и неприменения запретов и (или) ограничений, установленных в соответствии с законодательством РФ о государственном регулировании ВЭД (ч.2 и ч.3 ст.16.2 КоАП РФ).

Солидарную с клиентом обязанность по уплате таможенных пошлин таможенный представитель разделяет даже после выпуска товаров. Арбитражная практика по заявлениям таможенных представителей о неправомерности выставления таможнями требований об уплате доначисленных пошлин после выпуска товаров в свободное обращение – негативная, поскольку суды считают существенным сам факт декларирования товаров таможенным представителем. В феврале 2015 года судья Верховного суда РФ (далее ВС РФ) не нашел оснований для передачи жалобы от ООО «Мэйджор Карго Сервис» для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ. Ранее суды первой и апелляционной инстанций, ссылаясь на ст. 60 ФЗ №311 «О таможенном регулировании в РФ», пришли к выводу о прекращении у «Мэйджор Карго Сервис», как у таможенного представителя, солидарной с декларантом обязанности по уплате таможенных платежей при проставлении таможенным органом в таможенной декларации отметок о выпуске товаров. Поскольку оспариваемое требование выставлено компании как таможенному представителю декларанта после выпуска таможенным органом товаров в свободное обращение, суды признали это требование недействительным. Однако суд кассационной инстанции указал, что в силу положений ст. 60 ФЗ № 31114 сам факт декларирования товара является основанием солидарной обязанности таможенного представителя и декларанта по уплате таможенных платежей независимо от момента возникновения этой обязанности – в период декларирования, либо после выпуска товара. Посчитав, что выводы судов нижестоящих инстанций основаны на неправильном применении норм ФЗ № 311 и ТК ТС, суд кассационной инстанции отменил решение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции и отказал «Мэйджор Карго Сервис» в удовлетворении заявления, на чем и настаивала Шереметьевская таможня. Позже компании было отказано в передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ. «Мнение, что солидарная ответственность таможенных представителей прекращается после выпуска товаров, было популярным года полтора-два назад», – прокомментировал ситуацию эксперт по таможенным спорам, представитель Краснодарской краевой коллегии адвокатов Денис Потемкин. Однако в прошлом году по заявлению одного из таможенных представителей первая и апелляционная инстанции данный вывод поддержали, а Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа как суд кассационной инстанции их решение и постановление отменил. Региональные эксперты по таможенным спорам «собирают судебную практику» по делам о солидарной ответственности. Например, в постановлении арбитражного суда кассационной инстанции от 22.05.2014 года суд констатирует: «лицо, совершающее таможенные операции и заявляющее в ходе их совершения сведения о товаре, подлежащем таможенному декларированию, в том числе его таможенную стоимость, самостоятельно определяет полноту и достоверность таких сведений и тем самым непосредственно влияет на обоснованность и достоверность исчисления размера таможенных платежей, подлежащих перечислению в бюджет». В документе есть отсылка к определению Конституционного Суда РФ от 27.11.2001 №202-О о том, что «уплата таможенных платежей – необходимое условие таможенного декларирования товаров представляет собой, по существу, не гражданско-правовое обязательство, а публично-правовую обязанность». Судом кассационной инстанции поясняется: «деятельность, осуществляемая таможенным представителем, является предпринимательской, направлена на систематическое получение прибыли и по своей природе носит рисковый характер». Данная публично-правовая обязанность по уплате таможенных платежей, возникнув в связи с наличием обстоятельств, указанных в п. 6 ст. 60 ФЗ №31115, может прекратиться только по основаниям, предусмотренным законом, в частности ст. 80 ТК ТС16. Названная норма такого основания как выпуск товара в свободное обращение не содержит. Согласно пункту 2 статьи 80 ТК ТС, обязанность по уплате таможенных пошлин, налогов прекращается в следующих случаях: