Практические советы акционеру по защите корпоративной собственности

     Никакой арбитражный суд не сможет произвести выемку, обыск, очную ставку, задержание подозреваемых, объявление в розыск, принудительный привод и т.п. действия, которые крайне необходимы для оперативной  защиты лица, противоправно лишившегося  акций (долей), утратившего управление обществом.

     Рекомендация

     В случае захвата корпоративной собственности (управления обществом) акционер (участник) должен срочно подавать следующие иски:

     - о признании незаконными действий и решений налогового органа по регистрации изменений в учредительные документы общества и изменений, не связанных с этим, о признании недействительной записи в ЕГРЮЛ, свидетельства о регистрации изменений;

     - о признании незаконным решения собрания участников общества о внесении изменений в учредительные документы, назначении генерального директора;

     - о признании недействительным передаточного распоряжения на списание акций и незаконными действий реестродержателя по списанию акций с лицевого счета;

     - о признании недействительной  сделки по уступке доли в  уставном капитале или отчуждения  акций (в случае если доказательства  совершения такой сделки представляются) и применении последствий недействительности  сделки;

     - о признании права собственности  на списанные помимо воли акции  и истребовании их из чужого  незаконного владения (в случае  если акции перепроданы или  вышли из владения в отсутствие  какой-либо сделки);

     - о взыскании убытков с реестродержателя (в случае невозможности виндикации акций или применения последствий недействительности сделки).

     Лицами, участвующими в деле, должны быть:

     - заявитель;

     - налоговый орган (реестродержатель - если акционерное общество);

     - общество;

     - новый участник (акционер) общества  или новые акционеры (участники), если доля (акции) заявителя перепродавались  несколько раз.

     В рамках рассмотрения данной категории  дел необходимо заявлять ходатайства:

     - об истребовании из налогового  органа подлинного регистрационного  дела;

     - об истребовании от общества доказательств получения уведомления об уступке доли в уставном капитале с приложением доказательств совершенной уступки в порядке ст. 21 Закона об ООО;

     - об истребовании от нового  участника (акционера) общества  договора уступки доли (акций), доказательства  оплаты, направления в общество  уведомления об уступке и направления реестродержателю передаточного распоряжения;

     - об истребовании от реестродержателя подлинного передаточного распоряжения на списание акций со счета заявителя, а также все документы, связанные с открытием лицевого счета лицу, на счет которого были зачислены акции заявителя, а также выписку из реестра акционеров по лицевому счету заявителя и лицевым счетам, на которые были зачислены акции заявителя, а также (в случае если было произведено последующее списание) передаточные распоряжения на последующее списание акций.

     В рамках рассмотрения данной категории  дел необходимо подавать заявление  об обеспечении иска в порядке  ст. 90 АПК РФ, а именно:

     - запретить налоговому органу  совершать действия по регистрации  изменений, связанных с внесением  изменений в учредительные документы  общества и не связанных с  этим;

     - запретить реестродержателю производить списания акций с лицевых счетов, на которые были зачислены акции заявителя после их списания;

     - запретить общему собранию общества  принимать решения по вопросам, связанным с внесением изменений  в учредительные документы, касающиеся  состава участников общества  с ограниченной ответственностью  и местонахождения общества;

     - запретить единоличному исполнительному  органу общества совершать сделки, направленные на отчуждение особо  ценного имущества общества, не  участвующего в производственной  деятельности (недвижимость, акции  и т.п.), а Федеральной регистрационной  службе запретить осуществлять  регистрацию сделок с недвижимым  имуществом общества (до рассмотрения  спора о легитимности назначения  нового генерального директора).

     Рекомендация

     При наличии признаков уголовно наказуемого  деяния акционер (участник) должен незамедлительно  обращаться в правоохранительные органы и, имея доказательства такого обращения, в дальнейшем (в случае незаконного, по его мнению, отказа в возбуждении уголовного дела и (или) бездействия работников правоохранительных органов) обжаловать их действия (бездействие) и решения в порядке, установленном уголовно-процессуальным законодательством РФ, добиваясь эффективного ведения следствия и привлечения виновных лиц к уголовной ответственности.

     В ходе расследования уголовного дела может быть наложен арест на незаконно  отчужденную корпоративную собственность, проведены почерковедческие и другие экспертизы и т.п.

     Акционер (участник) должен знать, что для  того, чтобы сделать процесс незаконного  изъятия акций (долей) необратимым, противоправно отчужденные акции (доли) перепродаются, создается фигура "добросовестного" приобретателя, истребовать акции у которого невозможно, а имущество общества продается третьим лицам по решению "добросовестного" приобретателя и "руками" назначенного им генерального директора, не несущего никакой ответственности за свои действия.

     Акционер (участник) должен четко представлять себе главную проблему, которая у  него возникнет в случае незаконного  отчуждения у него акций (долей) и  заявления требования о их возврате.

     Как уже указывалось во втором разделе  настоящей книги, законодательство РФ не предусматривает возможности  идентификации акций одного выпуска (с одним регистрационным номером) по каким-либо иным признакам, кроме  номера выпуска.

     В результате многократной перепродажи  акций установить лицевой счет, на котором находятся списанные  акции, не представляется возможным  по вышеназванным причинам .

     Каждый  участник (акционер) общества должен знать  о том, что в соответствии со ст. 302 ГК РФ собственник вправе истребовать  имущество от добросовестного приобретателя  только в случае, когда имущество  было утеряно, похищено, выбыло из владения иным путем помимо воли собственника. Задачей лица, лишившегося имущества  в результате противоправной сделки, является доказать тот факт, что имущество выбыло из его владения помимо воли собственника. В этом случае, даже при многократной перепродаже имущества, оно может быть истребовано у добросовестного приобретателя путем подачи виндикационного иска.

     Каждый  участник (акционер) общества должен знать  о том, что законодательство РФ не предоставляет возможности лицу, у которого акции (доли) выбыли из владения помимо его воли оспорить сделки, заключенные  на основании решений, принятых на собрании акционеров (участников), на котором  акциями (долями) потерпевшего голосовал  добросовестный приобретатель. То есть сделки, заключенные генеральным  директором, назначенным добросовестным приобретателем, или сделки, на совершение которых дал согласие добросовестный приобретатель, не могут быть признаны незаконными по причине того, что  потерпевший (бывший собственник акций) не выразил волю на их совершение.

     Из  вышеизложенного следует вывод. Акционер (участник), незаконно лишившийся права акции (доли), должен направить основные усилия на то, чтобы доказать сговор лиц, похитивших у него акции, с лицами, именующими себя добросовестными приобретателями.

 

     Заключение 

     Основное  внимание уделяется именно не рыночным, законным процессам слияний и  поглощений, а криминальному присвоению прав на владение и управление предприятиями  и организациями, получившие наименование "рейдерство", или "недружественное" поглощение.

     Рейдерство - это общественно опасное, противоправное деяние, связанное с незаконным приобретением права владения, и (или) пользования, и (или) распоряжения активами (частью активов) юридического лица, либо связанное с установлением контроля над юридическим лицом путем незаконного приобретения права владения, и (или) пользования, и (или) распоряжения долями участников юридического лица в уставном капитале юридического лица и (или) голосующими акциями акционерного общества, причиняющее вред правам и законным интересам собственников и осуществляемое вопреки их волеизъявлению, угрожающее безопасности личности, общества и государства.

     Три традиционно выделяемых вида рейдерства:

     - «черное» рейдерство – предполагает использование незаконных схем присвоения собственности с применением силовых методов.

     - «серое» рейдерство – предполагает сочетание формально законных и незаконных действий.

     - «белое» рейдерство –  предполагает действия, формально остающиеся в рамках закона.

     М.П. Клейменов, рассматривая механизм рейдерского захвата предприятий, выделяет следующие типичные процедуры такого захвата: разведка, оценка защиты компании-жертвы, разработка схемы захвата предприятия, осуществление захвата.

     Следует внести следующие дополнения в статью 185 УК РФ

     "Внесение  в проспект ценных бумаг заведомо  недостоверной информации, утверждение  либо подтверждение содержащего  заведомо недостоверную информацию проспекта или отчета (уведомления) об итогах выпуска ценных бумаг, если данная информация повлекла незаконное уменьшение размера доли акционера в уставном капитале общества, - наказывается штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо обязательными работами на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо исправительными работами на срок от одного года до двух лет, либо арестом на срок от трех до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до четырех лет".

     Кроме того, полагаем необходимым дополнить  примечание к ст. 185 УК РФ, раскрыв понятие "Под внесением в проспект ценных бумаг заведомо недостоверной информации, утверждением либо подтверждением содержащего заведомо недостоверную информацию проспекта или отчета (уведомления) об итогах выпуска ценных бумаг понимается любая недостоверная информация или ее отсутствие, относящаяся к обязательной в соответствии с нормативными актами Российской Федерации, в том числе представление или ссылка на сфальсифицированное решение органа управления акционерного общества или решение, не имеющее юридической силы вне зависимости от признания его таковым судом; недостоверная информация об аффилированных лицах общества, а также о лицах, имеющих по любым основаниям возможность контролировать более чем 50 процентами акций общества и определять решения, принимаемые обществом; информация о финансовом состоянии общества, просроченной задолженности общества, наличия и состояния дебиторской задолженности; информация о наличии у общества корпоративных споров, предусмотренных арбитражно-процессуальным законодательством Российской Федерации".

     Огромным  пробелом в корпоративном законодательстве является то, что совершенно не раскрыто понятие "приобретение акций". Это  приводит к тому, что под приобретением, как правило, понимается покупка  акций.

     Полагаем  необходимым изложить абз. 1 п. 1 ст. 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах" в следующей редакции:

     "Лицо, которое получило право распоряжаться  более чем 30 процентами голосов,  приходящихся на акции открытого  общества, указанные в пункте 1 статьи 84.1 настоящего Федерального закона, по основаниям, предусмотренным законом, в том числе путем установления по любым основаниям прямого или косвенного контроля над лицами, являющимися непосредственными обладателями акций (в том числе путем получения возможности распоряжаться более чем 50 процентами голосов, приходящихся на доли (акции) в уставных капиталах данных лиц), в течение 35 дней с момента, когда оно узнало о получении права распоряжаться более чем 30 процентами голосов по вышеуказанным основаниям или с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо), обязано направить акционерам - обладателям остальных акций соответствующих категорий (типов) и обладателям эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (далее - обязательное предложение)".