Практические советы акционеру по защите корпоративной собственности

     Глава 2.Ответственность рейдеров

     2.1.Об ответственности рейдеров при эмиссии ценных бумаг 

     В настоящее время ст. 185 УК РФ "Злоупотребления при эмиссии ценных бумаг" предусматривает ответственность за внесение в проспект ценных бумаг заведомо недостоверной информации, утверждение либо подтверждение содержащего заведомо недостоверную информацию проспекта или отчета (уведомления) об итогах выпуска ценных бумаг, а равно размещение эмиссионных ценных бумаг, выпуск которых не прошел государственную регистрацию, за исключением случаев, когда законодательством РФ о ценных бумагах не предусмотрена государственная регистрация выпуска эмиссионных ценных бумаг, если эти деяния причинили крупный ущерб гражданам, организациям или государству.

     Статьей 185 УК РФ не охватывается состав правонарушения, заключающийся в том, что вышеуказанные противоправные действия способствовали неправомерному уменьшению размера доли участия в уставном капитале акционера (акционеров) в результате дополнительного выпуска акций.

     Доказать, что уменьшение размера доли участия  в капитале причинило крупный  ущерб акционеру, далеко не всегда просто. Если акции не котируются на бирже, то даже блокирующий пакет, который  был размыт, далеко не всегда просто оценить и определить размер ущерба.

     Полагаем, что степень общественной опасности  вышеуказанного деяния позволяет внести данный состав правонарушения в ст. 185 УК РФ.

     По  нашему мнению, следует внести следующие  дополнения в ст. 185 УК РФ:

     "Внесение  в проспект ценных бумаг заведомо  недостоверной информации, утверждение  либо подтверждение содержащего  заведомо недостоверную информацию  проспекта или отчета (уведомления)  об итогах выпуска ценных бумаг,  если данная информация повлекла  незаконное уменьшение размера  доли акционера в уставном  капитале общества, - наказывается штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо обязательными работами на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо исправительными работами на срок от одного года до двух лет, либо арестом на срок от трех до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до четырех лет".

     Кроме того, полагаем необходимым дополнить  примечание к ст. 185 УК РФ, раскрыв понятие "Под внесением в проспект ценных бумаг заведомо недостоверной информации, утверждением либо подтверждением содержащего заведомо недостоверную информацию проспекта или отчета (уведомления) об итогах выпуска ценных бумаг понимается любая недостоверная информация или ее отсутствие, относящаяся к обязательной в соответствии с нормативными актами Российской Федерации, в том числе представление или ссылка на сфальсифицированное решение органа управления акционерного общества или решение, не имеющее юридической силы вне зависимости от признания его таковым судом; недостоверная информация об аффилированных лицах общества, а также о лицах, имеющих по любым основаниям возможность контролировать более чем 50 процентами акций общества и определять решения, принимаемые обществом; информация о финансовом состоянии общества, просроченной задолженности общества, наличия и состояния дебиторской задолженности; информация о наличии у общества корпоративных споров, предусмотренных арбитражно-процессуальным законодательством Российской Федерации". 

     2.2.Об ответственности за нарушение порядка приобретения более 30% акций (недружественное поглощение компании путем незаконной скупки акций) 

     Глава XI.1 Федерального закона "Об акционерных  обществах" называется "Приобретение более 30 процентов акций открытого  общества".

     Само  по себе приобретение более 30% акций  общества расценивается в развитых странах как недружественный, но законный акт, если это осуществляется в рамках действующего законодательства.

     Почему  приобретение более 30% акций - акт недружественного поглощения?

     Во-первых, может поменяться руководство компании, ее бизнес-стратегия, что, возможно, повлечет сокращение штатов, уменьшение котировки  акций и т.п.

     Для того чтобы предотвратить неблагоприятные  последствия, законодательство развитых стран и Россия в том числе  предусмотрели обязанность лица, скупившего самостоятельно или с  аффилированными лицами более 30% акций, предложить оставшимся акционерам выкупить у него акции по справедливой рыночной цене.

     При этом у совета директоров общества имеется право дать свои рекомендации акционерам относительно потенциального инвестора, его планов, а также  относительно справедливости цены, которая  будет предложена.

     Казалось  бы, все замечательно. Но только не в  России.

     Статья 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах" сформулирована таким образом, что для того чтобы у лица, которое приобрело более 30% акций общества, возникла обязанность направлять другим акционерам обязательное предложение о выкупе у них акций по рыночной цене, необходимо, чтобы оно само лично или совместно с аффилированными лицами владело акциями общества, т.е. приобрело их.

     Для того чтобы получить контроль над  акциями, совершенно не обязательно  приобретать их лично или через  аффилированное лицо. Для этого могут быть использованы альтернативные способы:

     1. Приобретение контрольного пакета  долей в уставном капитале  лица, которое непосредственно владеет  акциями.

     2. Внесение акционерами общества в уставный капитал вновь создаваемого общества акций в качестве вклада с последующим выкупом контрольного пакета или 100% долей данного общества заинтересованным лицом.

     Огромным  пробелом в корпоративном законодательстве является то, что совершенно не раскрыто понятие "приобретение акций". Это  приводит к тому, что под приобретением, как правило, понимается покупка  акций.

     Как можно привлечь к уголовной ответственности  рейдера, незаконно скупающего акции, если мы даже не знаем, что такое "приобретение акций"?!

     Как уже было сказано выше, для получения  контроля над акциями совершенно не обязательно их покупать. Достаточно получить контроль над лицами, которые  обладают акциями.

     Полагаем  очевидным, что вместо термина "приобретение акций" следует ввести понятие "получение  права распоряжаться более чем 30% голосов, приходящихся на акции".

     Без этого требования ст. 84.2 Закона об АО являются декларативными, т.е. недействующими, так как легко обходятся на вполне законном основании.

     Полагаем  необходимым изложить абз. 1 п. 1 ст. 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах" в следующей редакции:

     "Лицо, которое получило право распоряжаться  более чем 30 процентами голосов,  приходящихся на акции открытого  общества, указанные в пункте 1 статьи 84.1 настоящего Федерального закона, по основаниям, предусмотренным законом, в том числе путем установления по любым основаниям прямого или косвенного контроля над лицами, являющимися непосредственными обладателями акций (в том числе путем получения возможности распоряжаться более чем 50 процентами голосов, приходящихся на доли (акции) в уставных капиталах данных лиц), в течение 35 дней с момента, когда оно узнало о получении права распоряжаться более чем 30 процентами голосов по вышеуказанным основаниям или с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо), обязано направить акционерам - обладателям остальных акций соответствующих категорий (типов) и обладателям эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (далее - обязательное предложение)".

     В настоящее время нарушение правил приобретения крупного пакета акций  преследуется только в административном порядке. При этом лицо, которое скупило  акции с нарушением закона, может  оформить их на аффилированные лица (например - офшорные компании, зарегистрированные в государствах, не раскрывающих сведения о владельцах компании).

     В этом случае акционеры общества не смогут реализовать свое право продать  акции лицу, которое произвело  поглощение компании, их акции могут  обесцениться, что делает установленную  законом процедуру скупки акций  совершенно бессмысленной.

     Предлагаем  необходимым внести следующие дополнения в ст. 15.28 "Нарушение правил приобретения более 30 процентов акций открытого акционерного общества" КоАП РФ:

     "Нарушение  лицом и (или) аффилированными с ним лицами, которое приобрело право распоряжаться более 30 процентами акций открытого акционерного общества, правил их приобретения, если ответственность за данное правонарушение не предусмотрена уголовным законодательством Российской Федерации, -влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от одной тысячи до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц - от пяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до пятисот тысяч рублей".

     Полагаем, что УК РФ следует дополнить следующей  нормой:

     "Нарушение  лицом или аффилированными с ним лицами, которые получили право распоряжаться более чем 30 процентами голосов, приходящихся на акции открытого общества, правил приобретения акций, связанных с непредставлением обществу и (или) уполномоченному федеральному органу исполнительной власти в области рынка ценных бумаг, информации или представлением неполной или недостоверной информации о списке лиц, афиллированных с лицом, которое приобрело более 30 процентов акций открытого акционерного общества, если данные нарушения привели к невозможности реализации акционерами общества права продажи акций лицу или аффилированным с ним лицами, которое получили право распоряжаться более 30 процентами акций общества, -наказывается штрафом в размере от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от двух до трех лет либо лишением свободы на срок до трех лет со штрафом в размере до ста тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного года либо без такового". 

     2.3.Об ответственности рейдеров за фальсификацию реестра (списка) участников хозяйственного общества, подписание протоколов общих собраний и заседаний совета директоров 

     В настоящее время отсутствует  уголовная ответственность за действия, связанные с фальсификацией реестра (списка) участников хозяйственного общества.

     Полагаем  необходимым дополнить УК РФ нормами  следующего содержания:

     "Статья 170.1. Фальсификация реестра (списка) участников хозяйственного общества

     1. Внесение в реестр акционеров, единый государственный реестр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, список участников общества с ограниченной ответственностью заведомо ложных сведений о владельце акций в акционерном обществе или долей в обществе с ограниченной (дополнительной) ответственностью, количестве принадлежащих акционеру акций или размере доли участия в уставном капитале общества, об ограничении права голосования на общем собрании участника общества, а равно представление в организацию, ведущую реестр, список участников, заведомо подложных документов для внесения недостоверных сведений в реестр (список), умышленное уничтожение реестра акционеров, списка участников или необоснованный отказ в передаче системы ведения реестра новому регистратору, -

     наказывается  лишением свободы на срок до трех лет со штрафом в размере до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух лет либо без такового.

     2. Те же действия, совершенные:

     - лицом с использованием своего  служебного положения;

     - группой лиц по предварительному  сговору, - наказываются лишением  свободы на срок до пяти  лет со штрафом в размере  до пятисот тысяч рублей или  в размере заработной платы  или иного дохода осужденного  за период до трех лет либо  без такового.

     3. Те же действия, если они были  сопряжены с силовым захватом  или иным незаконным завладением  реестром? - наказываются лишением  свободы на срок от трех  до семи лет со штрафом в  размере до миллиона рублей  или в размере заработной платы  или иного дохода осужденного  за период до пяти лет либо без такового".

     "Статья 185.5. Незаконные действия по фиксации  результатов голосования на общем  собрании участников хозяйственного  общества, заседании совета директоров, собрании закрытого инвестиционного  фонда