Практические советы акционеру по защите корпоративной собственности

     ·  искусственное доведение целевой компании до состояния стагнации или банкротства для его покупки по очень низкой цене, которая осуществляется различными способами, порой в сочетании с использованием коррупционных связей с государственными и судебными органами или хищения и подделки документов с последующим признанием целевой компании банкротом.

     Иногда  рейдеры создают искусственные  ситуации для того, чтобы довести  целевую компанию до банкротства  и выкупить ее за относительно низкую цену. Так, к примеру, с целевой  компанией заключается договор  через «подставную» фирму компании-поглотителя  на какие-либо крупные поставки с  устной договоренностью об отсрочке платежа. Как только появляется момент, когда целевая компания оказывается  в затруднительной финансовой ситуации, кредитор начинает требовать немедленных  выплат по договору, позабыв обо  всех устных договоренностях. Целевая  компания оказывается неспособной  немедленно выплатить долг, признается банкротом или впадает в состояние стагнации, после чего вновь объявляется поглощающая сторона и поглощает компанию-цель, но уже значительно дешевле ее рыночной цены. Например, в России только в 2000 г. было принято 15 143 судебных решения о признании компаний банкротами, что составило 80% всех вынесенных решений по гражданским делам.

     Кроме того, поглощение через банкротство  позволяет агрессору не только купить компанию дешевле, но и приобрести только ее чистые активы, не обременяя себя долгами, как это происходит в  случаях покупки акций компании. Именно поэтому поглощение через  банкротство зачастую происходит в  случаях, когда агрессор больше заинтересован  только в активах компании (помещение  и оборудование и т.д.).

     Мошеннический способ осуществления рейдерства не исключает его криминогенности, но предполагает применение более гуманных способов захвата бизнеса: подделка документов, судебные иски, инициирование различных проверок со стороны налоговых, правоохранительных и иных проверяющих органов, доведение комании-цели до банкротства, захват компании обманным путем, хищение документов или ценных бумаг и проч.

     К рейдерству, носящему силовой характер, можно отнести следующие виды противоправных деяний:

     ·  применение или угроза применения оружия;

     ·  шантаж;

     ·  похищение человека;

     ·  насилие, к которому относятся разбой, причинение вреда здоровью и т.д.;

     ·  убийство.

     В данном случае рейдеры могут использовать как собственные силы, так и  нанимать криминальные группировки  для реализации своих планов.

     Рейдерство в развивающихся странах называют самой циничной формой захвата с продуманной в большинстве случаев юристами схемой, исполнение которой передается бандитам – рэкетирам, частным охранным структурам, а порой и судебным исполнителям.

     В некоторых зарубежных источниках встречается  другое разделение рейдерства на три вида в зависимости от способов его осуществления:

     1) «белое» – законное поглощение  компании, совершенное в рамках  законодательства, или так называемый «гринмэйл» (greenmail). Под «гринмэйлом» понимают корпоративный шантаж, направленный на захват акционерной собственности, без применения грубой силы. Для этого лицо, осуществляющее гринмэйл, обычно приобретает незначительную часть акций у миноритарных акционеров эффективной компании, после чего он пытается «мешать» успешному управлению компанией. Тактика гринмэйлера заключается в злоупотреблении правами миноритарных акционеров, что позволяет ему использовать законные механизмы их защиты в целях, к примеру, принуждения крупных акционеров выкупить акции, принадлежащие ему, по цене гораздо выше рыночной;

     2) «серое» – мошеннические действия, умелое использование пробелов  или коллизий нормативных правовых  актов, где невозможно определить  виновность компании захватчика  ввиду несовершенства законодательства, использование коррупционных связей  в государственных органах для  доведения компании-цели до банкротства  и т.д.;

     3) «черное» – откровенно-силовой  захват компании с использованием  элементов насилия, которое в  российской литературе, к примеру,  называется «силовое предпринимательство». 

     1.3. Механизм рейдерского захвата 

     М.П. Клейменов, рассматривая механизм рейдерского захвата предприятий, выделяет следующие типичные процедуры такого захвата: разведка, оценка защиты компании-жертвы, разработка схемы захвата предприятия, осуществление захвата. Обратимся к их рассмотрению.

     1. Разведка. Она предполагает получение  максимальной информации об объекте  захвата и включает а) легальную  и б) криминальную разведку.

     Легальная разведка основывается на изучении доступных (открытых) источников информации, например раскрываемых ОАО годовых отчетов  общества, бухгалтерских отчетов, проспектов эмиссий и других сведений, которые  в соответствии со ст. 92 Федерального закона "Об акционерных обществах" подлежат обязательному раскрытию. Собирается информация о финансовом состоянии предприятия. Если есть кредитные задолженности, они выкупаются, и организуется иск от имени нового кредитора. Одновременно в дело вступают юристы, которые готовят документальную базу для захвата. Скупаются акции предприятия, а руководство предприятия "заваливается" судебными исками, предъявляемыми как в суд по местонахождению, так и в региональные суды, для дезориентации и отвлечения от направления главного удара. По мнению специалистов, использование судебных органов для легализации криминальных манипуляций, связанных с рейдерством, представляет собой "ноу-хау" российской организованной экономической преступности. Такой прием используется в реализации сложных схем завладения чужой собственности, в которых судебное решение легализует фальсифицированные документы. В дальнейшем на основании судебного решения происходит силовой захват предприятия.

     Криминальная  разведка ориентирована, во-первых, на сбор закрытой информации, во-вторых, на получение сведений компрометирующего  характера. Кроме того, криминальная разведка зачастую осуществляется незаконными  средствами (скрытое наблюдение, прослушивание  телефонных переговоров и проч.). Особо исследуется история создания или приватизации предприятия для  обнаружения уязвимых мест относительно приобретения прав собственности на данный бизнес. Анализу подвергаются состояние реальных конфликтов среди  акционеров, "тлеющие" конфликты  на предприятии, "забытые" конфликты, внешние корпоративные конфликты, в которые вовлечена компания-жертва. Внимательно изучается личная жизнь топ-менеджмента и значимых акционеров - физических лиц.

     2. Оценка способности защиты компании-жертвы. На этом этапе подвергаются  анализу возможности объекта  захвата по организации защиты. Учитываются система охраны, число,  подготовленность и профессионализм  ее сотрудников, материально-техническое  обеспечение, отношения с частными  охранными структурами и правоохранительными  органами (ЧОП, МВД России, ФСБ  России, прокуратура), судебными инстанциями,  местными и вышестоящими органами  власти. Данный этап завершается  составлением плана нейтрализации  потенциальных защитников объекта.

     Физическое  прикрытие захватчиков, как правило, осуществляют частные охранные предприятия (ЧОП). За последние 5 лет численность ЧОПов выросла в 15 раз, в 20 раз увеличилось количество оружия, находящегося в их распоряжении. Только в Москве, по самым скромным подсчетам, работают более 160 тыс. охранников, большинство из которых - отставные военные, бывшие сотрудники спецслужб и правоохранительных органов. "За последние 5 лет зафиксировано незаконное участие частных охранных структур в захвате порядка тысячи предприятий, в отношении большинства из которых проводилось арбитражное судопроизводство, - рассказывает начальник Лицензионно-разрешительного управления ДООП МВД России Л. Веденов. - Добрая половина этих предприятий приходится на Москву и Московскую область. Такие штурмы предприятий, в которых участвуют нанятые захватчиками ЧОП, больше напоминают пиратский абордаж, хотя иногда похожи на тщательно спланированную военную операцию с участием высококлассных профессионалов".

     3.Разработка схемы захвата предприятия. Схема предусматривает два варианта: без применения силы и с ее применением. Выбор конкретного варианта зависит от особенностей объекта. Силовой захват применяется при высокой вероятности активного сопротивления со стороны собственника. Избрание подобного варианта мотивируется также возможностью быстро реализовать такие действия, как внесение изменений в реестр акционеров, продажа имущества компании. Для разработки схемы захвата изучается структура собственности объекта, место хранения и доступность реестра акционеров, стоимость нейтрализации местных судов, милиции, органов власти, обеспечение PR-прикрытия акции при необходимости (например, если захватывается градообразующее предприятие).

     Существует  несколько схем рейдерского захвата. Перечислим наиболее распространенные.

     Простая схема предполагает совершение рейдером таких действий, которые способствуют разрушению бизнеса. Применяется корпоративный  шантаж, инициируются проверки со стороны  контролирующих органов, дискредитируется репутация компании или её руководства. Рейдер получает выгодные ему решения  государственных органов и добивается от cуда мер по обеспечения иска, зачастую не связанных с предметом спора. Конечная цель рейдера – максимально выгодно продать собственность предприятия через промежуточное юридическое лицо. Третье лицо, купившее активы предприятия, считается «добросовестным приобретателем».

     Типовая схема состоит из двух этапов. На первом этапе происходит рыночная оценка объекта собственности. На втором этапе  рейдер приобретает акции предприятия  у миноритарных акционеров. В завершение рейдерских действий проводится закрепление прав собственника на имущество предприятия.

     Рейдерский  захват с использованием бюджетной  задолженности представляет собой  пример использования государственных  ресурсов с целью личного обогащения. Обычно рейдер вступает в сговор с  сотрудниками того государственного учреждения, в ведении которого оказались  долги предприятия. Иногда рейдер инициирует погашение крупного долга, чтобы  отсрочить платежи, например, в Пенсионный фонд. Далее следуют штрафные санкции, подрывающие финансовую стабильность деятельности предприятия.

     Схема захвата с использованием залога используется при поглощении предприятия. Участником такой схемы может  выступать банк-кредитор, с которым  предприятие заключило договор  о кредитовании под залог его  имущества. Объектом залога является недвижимость предприятия или же само предприятие. Кредит может выдаваться предприятию  под залог контрольного пакета (51% акций). В условиях кризиса управление предприятия соглашается на самые  кабальные условия, а далее рейдер создает предпосылки для неуплаты долга. Примечательно, что такая  схема может использоваться уже  в процессе рейдерского захвата.

     Рейдерский  захват с использованием кредиторской задолженности обычно начинается со сбора сведений о предприятии. После  установления факта финансовых проблем  у предприятия, рейдер начинает активную скупку кредиторской задолженности, обладая  всеми законными правами, поскольку  для перехода к другому лицу прав кредитора согласие должника не требуется (ст. 382 ГК РФ). Большое значение имеет  просроченная задолженность. Обычно рейдер может определить критическую массу  кредиторской задолженности, в результате взыскания которой начнется перекос  в хозяйственной деятельности предприятия  вплоть до ареста его имущества.

     Схема захвата при помощи коррупции  осуществляется посредством сбора  информации компрометирующего характера. Если информации недостаточно, то факты  подтасовываются, а документы фальсифицируются. Доказать соучастие сотрудников  правоохранительных органов часто  не представляется возможным. После  сбора информации проводится ряд  проверок деятельности предприятия  на предмет нарушений законодательства. Как только угроза уголовного преследования  становится реальной, рейдер предлагает содействие в решении вопроса  под условием выгодной для него сделки.

     4. Осуществление захвата. Перед  штурмом обычно проводятся беседы  с охраной предприятия: ее пытаются  подкупить или запугать, в зависимости  от профессионального уровня  этой охраны. Затем готовится  штурмовая группа: людей оснащают  камуфляжной униформой, бронежилетами  и резиновыми палками, газовым или пневматическим легким вооружением, дымовыми шашками. В день Х (как правило, это пятница, выходные, предпраздничные или праздничные дни, когда бдительность руководства захватываемого предприятия ослаблена) группы захвата прибывают к предприятию на автобусах. Обязательно присутствует адвокат, поскольку в случае попыток вмешательства со стороны сотрудников милиции он нейтрализует это вмешательство, сообщая в органы МВД России о нарушениях сотрудниками милиции Приказа Министра внутренних дел России о запрете сотрудникам милиции вмешиваться в споры хозяйствующих субъектов. При этом присутствует судебный пристав с исполнительным листом, выданным по иску захватчиков к руководству предприятия. Сам захват начинается по команде старшего, иногда на территорию предприятия бросают дымовые шашки, и захват происходит под их прикрытием, при этом используются спецсредства, а против сопротивляющихся охранников и сотрудников предприятия применяется физическая сила. Нападающие, как правило, заранее инструктируются; до их сведения доводятся следующие требования: не бить по лицам, не применять смертельных или опасных для здоровья спецприемов, не применять огнестрельное оружие, а также воздерживаться от насилия в отношении сотрудников МВД России. Захваченное предприятие или офис блокируется, занимаются кабинеты руководства, бухгалтерии и отдела кадров, изымаются финансовые, бухгалтерские и управленческие документы акционерного общества, а также круглая печать предприятия. Потом нанятые сотрудники ЧОПа держат оборону в здании офиса или на всей территории предприятия, а юристы в это время переоформляют акционерное общество на новых хозяев.