Практические советы акционеру по защите корпоративной собственности

     Содержание  

Введение 3

Глава 1. Характеристика корпоративного шантажа и рейдерства 5

1.1.Понятие  рейдерства 5

1.2.Виды  рейдерского захвата 9

1.3. Механизм рейдерского  захвата 12

Глава 2.Ответственность  рейдеров 18

2.1.Об  ответственности  рейдеров при эмиссии  ценных бумаг 18

2.2.Об  ответственности  за нарушение порядка  приобретения более  30% акций (недружественное  поглощение компании  путем незаконной  скупки акций) 19

2.3.Об  ответственности  рейдеров за фальсификацию  реестра (списка) участников хозяйственного  общества, подписание  протоколов общих  собраний и заседаний  совета директоров 23

Глава 3.Практические советы акционеру по защите корпоративной собственности 26

3.1.Профилактические  меры против корпоративных  захватов 26

3.2.Неотложные  действия в случае  корпоративного захвата 33

Заключение 43

Список  литературы 48 

     Введение 

     Кризисные явления в экономике предопределили наращивание в обществе криминогенного потенциала. Поляризация уровня жизни, исчезновение моральных норм, казавшихся незыблемыми, возникновение новых, порой диаметрально противоположных  нравственных ценностей и жизненных  ориентиров - все это породило исключительную сложность криминальной ситуации в  России. В условиях реформирования современного российского общества особое значение приобретают вопросы, связанные с укреплением всей системы национальной безопасности, и в первую очередь безопасности экономической, ориентированной на обеспечение стабильного развития общества и государства, их защищенности от экономических угроз.

     Усиливающаяся криминализация экономической системы  в России, рост числа новых видов  преступлений связаны с недостатками в правовом регулировании процессов  управления, использования финансовых ресурсов, отсутствием действенного государственного контроля над экономическими процессами*(1). Современное экономическое развитие страны, при отсутствии научно обоснованной концепции реформ, национальной идеи и инерции мышления, предъявляет целый ряд проблем, обострение которых выдвигает на передний план задачу обеспечения экономической безопасности страны.

     Одной из угроз экономической безопасности является феномен рейдерства, который в последние годы получил широкое распространение в Российской Федерации. Многочисленные рейдерские акции потрясают экономику страны, в результате чего происходит очередной криминальный передел собственности. По сути, рейдерство стало одним из видов высокодоходного бизнеса, рентабельность которого доходит до 1000%.

     Актуальность рейдерства обусловлена тем, что криминальный бизнес рейдеров измеряется миллиардами долларов, нанося огромный ущерб промышленным предприятиям и экономическому росту России. Неслучайно рейдерство называют экономическим бандитизмом или экономическим терроризмом. По свидетельству экспертов, рейдерство может полностью уничтожить малый и средний бизнес, если ему не будут противопоставлены превентивные меры законодательного характера.

     Предметом курсовой работы является рейдерство, как криминальное завладение собственностью юридического лица. В качестве объекта выступает ответственность за противоправное действие рейдера.

     Цель  курсовой работы - раскрыть сущность понятия рейдера, и рассмотреть виды и механизм рейдерского захвата, проанализировать ответственность рейдеров и предоставить практические советы акционеру по защите корпоративной собственности. Для достижения цели были поставлены следующие задачи:

     1)Раскрыть  содержание рейдерства,

     2)Изучить  ответственность рейдеров,

     3)Дать  практические рекомендации акционерам корпоративной собственности.

     В курсовой работе использована различная  литература. Для раскрытия теоретических  вопросов работы базовая информация была собрана из различных учебников  и учебных пособий. Более глубокая теоретическая информация была получена из научных работ, из  статей периодической  печати, федеральных законов. 

     Глава 1. Характеристика корпоративного шантажа и рейдерства

1.1.Понятие рейдерства 

     В российском законодательстве до сих  пор отсутствует законодательное  определение таких понятий, как "слияние" и "поглощение".

     Законодателем определен ряд способов, присущих слиянию и поглощению, в том  числе реорганизация юридических  лиц путем слияния нескольких организаций в одну новую, присоединения  юридического лица к другому, или  преобразования, т.е. смены организационно-правовой формы юридического лица; создание на базе юридического лица дочернего  или зависимого хозяйственного общества; объединение юридических лиц  в форме ассоциации или союза; либо иные формы слияния, включая заключение договоров между субъектами-предпринимателями.

     Таким образом под поглощением понимается два вида реорганизации юр. лиц. Первый способ - прекращение деятельности сразу нескольких юр. лиц путем их слияния в одно (поглощение третьим лицом, которое образует самостоятельное юр. лицо). Второй способ реорганизации юр. лиц - присоединение одного к другому, что называется поглощением вторым лицом, сохраняющим свой юридический статус. При этом причины таких реорганизаций юр. лиц могут быть как добровольными, т.е. основанными на решении их акционеров (участников) либо их органа, уполномоченного на то учредительными документами ("дружественное" поглощение), так и не добровольными ("недружественное" или "враждебное" поглощение).

     В курсовой работе использована различная  литература. Для раскрытия теоретических  вопросов работы базовая информация была собрана из различных учебников  и учебных пособий. Более глубокая теоретическая информация была получена из научных работ, из  статей периодической  печати.

     Распространение неправомерных захватов ("враждебных" ("недружественных") поглощений, недобросовестных перехватов корпоративного контроля, рейдерства) стало заметной тенденцией последнего десятилетия в экономике Российской Федерации. При этом, по мнению ведущего криминолога страны М.П. Клейменова, угроза рейдерства в ряду угроз экономической безопасности выходит на первый план. Неслучайно рейдерство называют экономическим бандитизмом или экономическим терроризмом*.

     Существует  мнение, высказываемое и активно  защищаемое адвокатами рейдерства, что рейдерство - это легальный вид предпринимательской деятельности. В. Дрововозов, консультант сайта "Zahvat.ru", утверждает, что в российском корпоративном законодательстве имеется множество пробелов, и любая фирма может ими воспользоваться для достижения своих целей. Такая точка зрения выражает правовой нигилизм и означает подмену законности экономической целесообразностью. В законе, действительно, много пробелов (в том числе умело организованных), но использовать их в корыстных целях бесчестно и безнравственно. К сожалению, эти понятия в современных российских условиях выглядят нелепыми, а ведь именно в них сосредоточен дух права: служить идеалам свободы, справедливости, честности, искренности и порядочности. "Надо учесть и другие факторы, которые и в настоящее время препятствуют упрочению господства права, - пишет В.Д. Зорькин. - Прежде всего это социальная составляющая, в том числе разрушение традиционной системы социальной защиты, повышение цен, риск безработицы, рост преступности. Кроме того, наблюдатели отмечают слабость институтов государственной власти, коррумпированность элиты, несовершенство системы политического представительства и подотчетности власти. При таких обстоятельствах существует риск разочарования граждан в демократии и праве, поскольку об этих ценностях они судят по достигнутому результату. Если жизнь остается плохой, то конечный эффект может быть отрицательным. Здесь лежат истоки авторитарного режима. Если к этому добавить, что в стране до сих пор не проведена полномасштабная правовая реформа, предполагающая прежде всего коренную трансформацию правосознания элиты, то вполне понятно, что перед Россией по-прежнему стоит задача - взять правовой барьер".

     В современной России под рейдерством часто понимают враждебное и незаконное поглощение бизнеса с помощью специально инициированного бизнес-конфликта. По сути дела, рейдерство - это захват чужого бизнеса с необоснованным использованием юридических норм и институтов, извращающих их сущность. Как видим, при этом рейдерство объясняется через другие понятия: "враждебное поглощение", "недружественное поглощение", "корпоративный захват" и т.п.

     В юридической литературе предприняты  попытки сформулировать это понятие. Так, М.П. Клейменов пишет, что "рейдерство есть уничтожение предприятия путем его захвата и последующего разорения в целях получения сверхприбыли". Д.И. Степанов характеризует корпоративные захваты как один из способов недобросовестного перехвата корпоративного контроля, т.е. осуществляемого без согласия внутренних инвесторов и (или) выплаты им справедливой компенсации. В.В. Горбов трактует недружественное поглощение (применительно к акционерному обществу) как получение над акционерным обществом и (или) его имуществом и имущественными правами юридического и фактического контроля, вопреки воле его основных акционеров, путем использования несовершенства правового регулирования акционерных отношений и (или) путем нарушения действующего законодательства. М.А. Сергеев считает, что рейдерство - это противоправная деятельность, посягающая на установленный порядок назначения или избрания органов управления юридического лица или (и) порядок его реорганизации, выражающаяся в умышленном совершении ряда противоправных действий, направленных на удовлетворение личных корыстных интересов ограниченного круга лиц и приводящих к потере прав другими участниками корпоративных отношений на владение, распоряжение и пользование имущественными комплексами и в целом над оперативной деятельностью общества. В.В. Киселев указывает на то, что рейдерство допустимо трактовать как совершение действий, направленных против воли собственника на незаконное, вне пределов действия гражданского законодательства, изменение права собственности на имущество предприятия (акционерного общества), изъятие его в пользу другого лица, установление новым собственником полного контроля над этим имуществом в юридическом и физическом смысле. В. Константинов предлагает понимать под рейдерством крайне опасное социальное явление, связанное с криминальными проявлениями в сфере экономики страны, направленное на похищение чужого имущества путем незаконного изменения права собственности, в том числе и недвижимости, с использованием обманных действий в правовой и судебной сферах государства, с последующим захватом собственности и применением или угрозой применения сил и средств, опасных для жизни и здоровья человека, с причинением владельцам имущественного ущерба в крупном или особо крупном размере. А.Л. Балаян констатирует, что российское предпринимательское и уголовное право не содержит определения рейдерства, под которым следует понимать криминальное завладение собственностью юридического лица, совершаемое под прикрытием, как правило, нескольких гражданско-правовых сделок, по сути являющихся мнимыми и создающих видимость законного перехода собственности (предприятия, контрольного пакета акций, здания, сооружения, земельного участка и т.д.) от одного собственника к другому. А.А. Лабутин считает, что рейдерство (недружественное поглощение предприятий или корпоративный захват предприятий) - это захват контрольного пакета акций или долей, кредиторской задолженности предприятия (организации) с целью установления над ним полного (фактического и юридического) контроля вопреки интересам и воле собственника или менеджмента этого предприятия (организации).

     Таким образом, можно сформулировать следующее определение искомого понятия: рейдерство - это общественно опасное, противоправное деяние, связанное с незаконным приобретением права владения, и (или) пользования, и (или) распоряжения активами (частью активов) юридического лица, либо связанное с установлением контроля над юридическим лицом путем незаконного приобретения права владения, и (или) пользования, и (или) распоряжения долями участников юридического лица в уставном капитале юридического лица и (или) голосующими акциями акционерного общества, причиняющее вред правам и законным интересам собственников и осуществляемое вопреки их волеизъявлению, угрожающее безопасности личности, общества и государства. 

     1.2.Виды рейдерского захвата 

     На  основе анализа способов рейдерских захватов рейдерство можно разделить на две категории:

     1)  носящее характер мошенничества;

     2)  носящее силовой характер.

     К рейдерству первого типа можно отнести следующие виды противоправных деяний:

     ·  хищение и подделка ценных бумаг, учредительных документов, решений управляющих органов фирмы и иных документов целевой компании. В России, к примеру, довольно популярен метод хищения реестра акционеров, который имеет совсем другое значение, нежели в развитых государствах. В России большинство акционерных обществ – это, как правило, компании, у которых число акционеров менее 50, и компании сами ведут реестр акционеров в бухгалтерской книге или в электронном виде. При этом компания – единственное место, где хранится вся информация о том, сколько акций у каждого из акционеров фирмы. Бандиты, нанятые рейдерами, каким-либо образом добираются до реестра акционеров, уничтожают его и выписывают новый реестр, либо рейдеры впоследствии получают необходимое решение суда об оспаривании прав добросовестных собственников целевой компании, которые доказать свое право собственности на акции компании уже не в состоянии, поскольку все оригиналы документов и реестр акционеров уничтожены;

     ·  использование коррупционных связей в государственных органах для того, чтобы обеспечить всевозможные проверки деятельности целевой компании со стороны контролирующих и правоохранительных органов. Задачей таких проверок является выявление правоохранительными, налоговыми и контролирующими органами как можно большего количества нарушений в деятельности проверяемой организации и дальнейшая психологическая «прессовка» собственников компании, которая прекращается после того, как они передадут свои права собственности на компанию настоящему инициатору проверок. Подобный метод рейдерства в силу высокого уровня коррумпированности, к сожалению, стал обычным явлением современной экономической жизни многих развивающихся стран, когда компании-захватчики не просто пользуются своими связями в государственных органах, но и нередко находятся либо под их «крышей», либо косвенно принадлежат отдельным чиновникам.