Финансово-промышленные группы

     1. В Федеральных Законах «Об акционерных обществах» и «Обществах с ограниченной ответственностью», в антимонопольном законодательстве, в Гражданском и Налоговом Кодексах РФ нет ни одного слова о ФПГ.

     2. В соответствии с определением, финансово-промышленная группа не является самостоятельной организационно-правовой формой юридических лиц, предусмотренных ГК РФ. С другой стороны, ФПГ обладают отдельными элементами правосубъективности в правоотношениях, регулируемых антимонопольным и налоговым законодательством. Так, статья 4 Федерального Закона «О конкуренции и монопольной деятельности на товарных рынках» признает финансово-промышленную группу «группой лиц» или единым хозяйствующим субъектом.

     Основные  же противоречия с другими сферами  Законодательства касаются, по меньшей мере, возможности и порядка ведения сводных (консолидированных) учета, отчетности и баланса ФПГ, а также признания ФПГ группой консолидированных налогоплательщиков.

     Все налоговые льготы, предоставляемые  ФПГ, из-за не разработанности процедуры  их применения, не признаются налоговыми органами. Кроме того, возможность налогового консолидирования противоречит действующему общему Налоговому законодательству - консолидирование между разными юридическими лицами однозначно запрещено. Одновременно, Налоговый Кодекс не проясняет следующих, достаточно важных для ФПГ вопросов:

1. как создавать консолидированную группу налогоплательщиков с участием иностранных юридических лиц (что имеет место в транснациональных и межгосударственных ФПГ);
2. как Центральная компания ФПГ и другие участники ФПГ могут создать консолидированную группу налогоплательщиков, объединяющую финансовый институт и промышленные предприятия;
3. какие документы необходимы для создания и официального признания консолидированной группы налогоплательщиков.

     Что касается результатов эксперимента по ведению консолидированной отчетности на базе ФПГ «Русхим», «Объединенная  горно-металлургическая компания»  и «Объединенная промышленно- строительная компания», то были выявлены существенные трудности. Последующие инструкции Министерства финансов РФ внесли коррективы и разъяснения в методику составления консолидированной отчетности, но подготовка сводного бухгалтерского отчета до сих пор не имеет соответствующих экономических мотиваций, так как основной экономической мотивацией может быть консолидированная налоговая ответственность, но она в настоящее время не разрешена.

     При этом следует четко различать  бухгалтерское и налоговое консолидирование. Консолидированная бухгалтерская  отчетность позволяет очистить отчетность от кредиторской и дебиторской задолженности между компаниями, образующими одну финансово-промышленную группу (т.е. освободиться от двойного счета внутри группы); раскрыть информацию о принадлежащих третьим лицам мелких (не дающих большинства) долях в дочерних компаниях, которая ясно расшифровывается отдельной строкой в финансовой отчетности. В свою очередь основные цели налогового консолидирования заключаются в следующем: возложение налогового бремени только на конечную продукцию, а не на товарные потоки между участниками объединения, что позволит избавить ФПГ от двойной уплаты налогов; в снижении налога на прибыль, исключая из нее финансовый результат бенефициаров и компаний, несущих убытки; перераспределение финансовые потоки между участниками группы.

     И еще об одном. Вопрос о консолидированной отчетности порождает множество противоречий между местными и федеральными налоговыми органами. Прежде всего, это связано с тем, что многие Центральные компании ФПГ зарегистрированы в Москве, даже если все предприятия- участники группы расположены в регионах. Поэтому, если их налог на прибыль будет консолидироваться в Центральной компании, многие регионы потеряют значительные налоговые поступления.

     Теперь, более подробно, остановимся на рассмотрении Федерального Закона «О финансово-промышленных группах». Вызывает некоторое определенное возражение целесообразность включения в Федеральный Закон ряда статей, а также неточность формулировок. Отдельные нормы и положения Закона не соответствуют сложившимся за последние годы нормам, правилам и практике корпоративного, налогового, бюджетного и банковского регулирования.

     Во-первых. Рекомендуемое Федеральным Законом  «О ФПГ» возложение функции центральной  компании ФПГ на инвестиционный институт («Центральная компания ...как правило, является инвестиционным институтом...») может иметь неоднозначные последствия. Само понятие инвестиционного института не фигурирует в частях I и II Гражданского Кодекса РФ.

     Во-вторых. В Федеральном Законе предусматривается  организационно-правовая форма Центральной компании «…допускается создание Центральной компании финансово-промышленной группы в форме хозяйственного общества, а также ассоциации, союза». Однако создание центральной компании в организационно-правовой форме ассоциации достаточно проблематично, поскольку, по сути, это означает невозможность непосредственного осуществления ею предпринимательской деятельности.

     Если  по решению участников на ассоциацию возлагается ведение предпринимательской  деятельности, такая ассоциация согласно закону подлежит преобразованию в хозяйственное общество или товарищество (п. 1 ст. 121 ГК РФ). Исходя из задач формирования финансово- промышленных групп, трудно представить себе центральную компанию, не осуществляющую предпринимательскую деятельность. Следовательно, формирование центральной компании в организационно-правовой форме ассоциации вряд ли возможно, да и не целесообразно.

     В целом приходится признать, что правовое регулирование организационных  форм и статуса центральной компании в Законе о ФПГ оставляет желать лучшего и, следовательно, соответствующие положения должны быть надлежащим образом прописаны в договоре о создании ФПГ и уставе центральной компании.

     В-третьих. Действующее Законодательство не позволяет  банку быть участником сразу нескольких ФПГ. Государственная Дума разработала поправку к Федеральному Закону, отменяющую данное положение, но она не была одобрена Президентом.

     В-четвертых. В соответствии со Статьей 14 Федерального Закона, участники финансово- промышленной группы несут солидарную ответственность по обязательствам Центральной компании финансово-промышленной группы, возникшим в результате участия в деятельности финансово- промышленной группы. Особенности исполнения солидарной обязанности устанавливаются договором о создании финансово-промышленной группы.

     Норма Закона «О ФПГ» о солидарной ответственности  участников по обязательствам центральной  компании, когда ФПГ организована по холдинговому типу и центральная  компания является основным обществом  по отношению к другим участникам группы, по сути, означает установление ответственности дочернего общества по обязательствам основного общества, что противоречит общему смыслу, принципам гражданско-правовой ответственности и существу отношений в холдинговой структуре (согласно п. 2 ст. 105 ГК РФ дочернее общество не отвечает по долгам основного общества).

     Приведенное положение встречает обоснованную критику специалистов в силу своего экономического контроля над дочерними  может оказывать на них подавляющее  влияние, в том числе и по вопросу  общей деятельности участников в составе ФПГ, и привлекать в этом случае дочерние общества к ответственности по обязательствам основного, неправомерно и даже нелогично. Ведь при обращении взыскания по общим обязательствам участников ФПГ на имущество основного общества, выступающего в роли центральной компании, предполагается прежде всего обращение взыскания на ликвидные акции дочерних хозяйственных обществ и привлекать их к солидарной ответственности в этом случае вряд ли необходимо.

     При формировании ФПГ на основании договора о создании группы и учреждения центральной компании получается, что участники ФПГ несут солидарную ответственность по обязательствам своего дочернего общества. При этом следует иметь в виду, что в гражданском законодательстве (п. 2 ст. 105 ГК РФ) солидарная ответственность основного общества установлена по конкретным сделкам дочернего, совершенным во исполнение обязательных указаний основного общества (для организационно-правовой формы акционерного общества - право давать обязательные указания должно быть предусмотрено уставом дочернего общества или договором между основным и дочерним обществами).

     Если  центральная компания создана в  форме ассоциации, то положение о  солидарной ответственности участников по обязательствам центральной компании противоречат норме п. 1 ст. 121 ГК РФ, согласно которой члены ассоциации несут субсидиарную ответственность по ее обязательствам в размере и порядке, предусмотренных учредительными документами ассоциации. В силу иерархии законодательных актов следует отдать преимущество положениям Гражданского кодекса РФ по сравнению с положениями Закона о ФПГ.

     В-пятых. ФПГ холдингового типа, где полномочия центральной компании выполняет  основное общество, является не чем  иным, как холдинговой компанией, в состав участников которой входят банки, кредитные организации, иные инвестиционные институты. Все отношения внутри ФПГ такого вида должны подчиняться правилам взаимоотношений основного и дочерних хозяйственных обществ.

     В Законе о ФПГ эти отношения  совсем не регламентируются, содержание Закона направлено на регулирование создания и деятельности ФПГ другого вида - основанных на договоре о создании ФПГ (простого товарищества) и учреждения центральной компании, которой делегируются полномочия по ведению дел группы. Эту разновидность ФПГ можно рассматривать наряду с холдинговыми компаниями как самостоятельную форму предпринимательского объединения, выступающего в гражданском обороте как группа лиц и обладающую отдельными элементами правосубъективности.

     В-шестых. При ликвидации ФПГ остается нерешенным вопрос о дальнейшей судьбе центральной компании: подлежит ли она ликвидации или может продолжать свою деятельность, но уже исключив из своего наименования указание на функцию центральной компании ФПГ. Представляется целесообразным второй вариант, поскольку деятельность центральной компании по ведению дел участников ФПГ не является исключительной, и прекращение этой деятельности не должно повлечь за собой ликвидацию организации, правомерно осуществляющей другие виды деятельности.

     В целях совершенствования нормативно-правовой базы создания и деятельности ФПГ необходимо сконцентрировать внимание на дальнейшей работе по подготовке федерального закона «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «О финансово-промышленных группах».

     Проблемы организационно-структурного характера, в первую очередь определяются:

• слабостью имущественных (капитальных) связей между участниками группы;
• неадекватностью организационной структуры ФПГ структуре собственности;
• отсутствием у Центральной компании реальных рычагов влияния на предприятия-участников;
• отсутствием реального финансирования вследствие слабости внутреннего финансового института или его незаинтересованности в реальной деятельности группы;
• отсутствием единой стратегии развития группы (что достаточно часто предопределяется слабым менеджментом).

     В большинстве случаев у официальных  ФПГ имущественные (капитальные) связи  между отдельными участниками объединения, между участниками и Центральной  компанией, весьма слабые и достаточно запутанные. Поэтому объединение участников по типу ФПГ носит в основном ассоциативный характер. Если имущественные связи и существуют, то в основном они сосредоточены в Центральной компании, превращая ФПГ в холдинговую структуру «опрокинутого типа» (рисунок 3). Прежде всего, это непосредственно следует из Закона о ФПГ. В соответствии со Статьей 4. не Центральная компания контролирует участников группы, а наоборот, сама является подконтрольной.

     В других, очень немногочисленных случаях  капитальные связи сосредотачиваются  в банке группы, в одной или нескольких промышленных компаниях или даже у индивидуального акционера.

     Рисунок 3 - Организация имущественных (капитальных) связей внутри корпоративных  структур: холдинговые компании (1) и ФПГ (2). 

     Слабость  или отсутствие имущественных связей между участниками ФПГ может  привести к распаду ФПГ как  организационной структуры. Участники  группы остаются реально независимыми партнерами, а таким объединениям присущи явные центробежные тенденции, т.е. отдельные организации группы начинают работать, ориентируясь, в основном, на свои собственные интересы, зачастую пренебрегая общими интересами ФПГ.