Облигации как эффективный инструмент привлечения заемного капитала

 

 

 

 

 

 

 

 

1.3. Правовое регулирование облигаций

Как уже отмечалось выше, облигация является эмиссионной ценной бумагой. Следовательно, основной процедурой является сам выпуск ценных бумаг. Он состоит из нескольких этапов:

1) принятие решения о  размещении эмиссионных ценных  бумаг или иного решения, являющегося  основанием для размещения эмиссионных  ценных бумаг;

2) утверждение решения  о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг;

3) государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или присвоение выпуску (дополнительному выпуску) эмиссионных ценных бумаг идентификационного номера;

4) размещение эмиссионных  ценных бумаг;

5) государственная регистрация  отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или представление уведомления об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг [9].

Решение о выпуске облигаций представляет собой документ, который утверждается советом директоров (наблюдательным советом) акционерного общества и должен быть составлен на основании и в соответствии с решением о размещении облигаций не позднее 3 месяцев с даты принятия о размещении. Решение о выпуске и проспект эмиссии облигаций должны быть содержать все сведения, относящиеся к объему прав, предоставляемому облигацией. К сведениям о правах относится следующая информация: 
- срок обращения и дата начала обращения облигаций; 
- срок (порядок определения срока) погашения облигаций; 
порядок и условия погашения (периодичность выплаты доходов, возможность и условия досрочного погашения, места, где осуществляется погашение); 
- право владельцев облигаций требовать в установленный ею срок выплаты номинальной стоимости облигации или иного предусмотренного в решении о выпуске и проспекте эмиссии имущественного эквивалента номинальной стоимости; 
- право владельцев облигаций требовать в срок, определенный в решении о выпуске и проспекте эмиссии процентов или иного имущественного эквивалента (за исключением дисконтных облигаций); 
размер процентов, подлежащих выплате владельцам облигаций или иного имущественного эквивалента процентов, предусмотренный в решении о выпуске и проспекте эмиссии облигаций, подлежащий предоставлению облигации; 
- очередность выплат владельцам облигаций при ликвидации эмитента.

Для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг в регистрирующий орган представляются следующие документы:

• заявление на государственную регистрацию выпуска (дополнительного выпуска ценных бумаг), составленное по установленной форме;

• анкета эмитента, заполненная по установленной форме;

• копия документа, подтверждающего государственную регистрацию эмитента;
• решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг;

• копия (выписка из) решения (протокола собрания (заседания)) уполномоченного лица (органа управления эмитента), которым принято решение о размещении ценных бумаг, с указанием в случае, если данное решение принято коллегиальным органом управления, повестки дня, кворума и результатов голосования за его принятие, а в случае, если оно принято советом директоров (наблюдательным советом), - также с указанием имен членов совета директоров (наблюдательного совета), голосовавших за его принятие;

• копия (выписка из) решения (протокола собрания (заседания)) уполномоченного лица (органа управления эмитента), которым утверждено решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, с указанием в случае, если решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг утверждено коллегиальным органом управления, повестки дня, кворума и результатов голосования за его принятие, а в случае, если оно утверждено советом директоров (наблюдательным советом), - также с указанием имен членов совета директоров (наблюдательного совета), голосовавших за его утверждение;
• копия учредительных документов эмитента в действующей редакции со всеми внесенными в них изменениями и/или дополнениями;

• платежное поручение (квитанция установленной формы в случае наличной формы уплаты).

• опись представленных документов, составленная по установленной форме [8, с. 9].

Эмиссия облигаций, в том числе в рамках программы облигаций, может осуществляться без государственной регистрации их выпуска (дополнительного выпуска), регистрации проспекта облигаций, государственной регистрации отчета (представления эмитентом в Банк России уведомления) об итогах выпуска (дополнительного выпуска) облигаций при одновременном соблюдении следующих условий:

- облигации допускаются  к организованным торгам, проводимым  биржей, и размещаются путем открытой  подписки;

- облигации не предоставляют их владельцам иных прав, кроме права на получение номинальной стоимости или номинальной стоимости и процента от номинальной стоимости;

- облигации выпускаются  в документарной форме на предъявителя  с обязательным централизованным  хранением;

- выплата номинальной  стоимости и процентов по облигациям  осуществляется только денежными  средствами [9]. 

За нарушения Федерального законодательства о ценных бумагах лица несут ответственность в случаях и порядке, предусмотренных гражданским, административным или уголовным законодательством Российской Федерации [10].

Финансовая система и рынок ценных бумаг как один из ее сегментов являются неотъемлемыми элементами жизнеспособной рыночной экономики любой страны. Россия, осуществляя рыночные преобразования, вынуждена формировать правовую основу выпуска и обращения ценных бумаг ускоренными темпами, что неизбежно приводит к противоречиям законодательства и, можно сказать, систематическим кризисным ситуациям. Этим процессам способствуют финансовые трудности российской экономики. В результате развитие отечественного рынка ценных бумаг идет крайне неравномерно и сопровождается большими рисками.

Понятие "серии облигации" законодательством Российской Федерации не определено. Данное выражение упоминается только в статье 33 Федерального закона "Об акционерных обществах": "Общество может выпускать облигации с единовременным сроком погашения или облигации со сроком погашения по сериям в определенные сроки". 
 Таким образом, облигации разных серий различаются разными сроками их погашения и соответственно предоставляют различный объем прав. 
Учитывая понятие "выпуска ценных бумаг", приведенное в Федеральном законе "О рынке ценных бумаг", можно сделать вывод о том, что понятие "выпуска ценных бумаг" и понятие "серия облигаций" совпадают.

Федеральным законом от 27 июля 2006 года № 138-ФЗ глава 5 ФЗ «О 
рынке ценных бумаг» дополнена статьей 27.5-2 «Особенности эмиссии и 
обращения биржевых облигаций». В то же время «Положение о порядке 
приостановления эмиссии и признания выпуска ценных бумаг несостоявшимся или недействительным» осталось без изменения. В результате оказались неурегулированными порядок приостановления размещения и признания выпуска биржевых облигаций несостоявшимся.

Дело в том, что в соответствии со ст. 27.5-2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» эмиссия биржевых облигаций может осуществляться без государственной регистрации их выпуска (дополнительного выпуска), без регистрации проспекта облигаций и без государственной регистрации отчета об итогах их выпуска (дополнительного выпуска), то есть фондовая биржа, осуществившая размещение облигаций путем открытой подписки на торгах, не является регистрирующим органом, о котором говорит Положение 1997 года.

Для преодоления сложившейся ситуации целесообразно в указанном положении предусмотреть права фондовой биржи на приостановление размещения и признания выпуска биржевых облигаций несостоявшимся.

Как уже отмечено в предшествующем положении, об итогах выпуска (дополнительного выпуска) биржевых облигаций, государственная регистрация отчета не проводится. Однако в соответствии со ст.ст. 19, 25 Закона о РЦБ эмиссия может завершаться также представлением эмитентом в регистрирующий орган уведомления об итогах выпуска ценных бумаг. В отношении биржевых облигаций уведомление об итогах выпуска осуществляет биржа (п. 13 ст. 27.5-2 Закона о РЦБ). Остается не разобран момент с позиции эмитента, необходимо ли представлять в регистрирующий орган уведомление.

Если следовать норме Закона, то ответ должен быть положительным. Однако, исходя из уже возложенной на биржу обязанности, представлять такое уведомление и, руководствуясь принципом ответственности за совершаемые действия, целесообразно дополнить Закон о РЦБ обязанностью эмитента о совместном с фондовой биржей уведомлении об итогах выпуска. 

Возможность оспаривания эмиссии облигаций должна определяться 
посредством законодательного указания на правовые основания, при наличии 
которых эмиссия может быть оспорена, а не посредством определения круга 
лиц, имеющих право оспаривать эмиссию. Такими основаниями, в частности, являются неправомерные действия эмитента при осуществлении выпуска 
ценных бумаг. Правовым последствием признания эмиссии недействительной должно стать общее для всех владельцев ценных бумаг требование о признании выпуска недействительным в форме аннулирования самих ценных бумаг.

Правовое регулирование облигаций в настоящее время в России в полной мере не только не разработано, но и не изучено. Анализ законодательства свидетельствует о необходимости пересмотра целого ряда положений с точки зрения изменений современного российского законодательства в области правового регулирования выпуска и обращения облигаций.

Необходима комплексная оценка правового регулирования данного вопроса, включая рассмотрение понятия облигации и заканчивая разработкой рекомендаций в области регулирования корпоративных облигаций и облигаций с ипотечным покрытием, а также защиты прав владельцев облигаций с учетом развития бездокументарной формы их обращения.

 

 

 

 

 

 

 

2. РОССИЙСКИЙ  ОПЫТ И МЕЖДУНАРОДНАЯ ПРАКТИКА  

2.1.Роль рейтинговых  агентств

Последние 20 лет ознаменовались бурным развитием рейтинговой деятельности практически во всех странах. Если в конце 80-х гг. в мире существовало не более тридцати рейтинговых агентств, а рейтинговая деятельность была развита фактически только в США, то сейчас в мире уже более 100 рейтинговых агентств. С момента появления первых рейтинговых агентств в США в начале века рейтинговая культура оставалась исключительно американской особенностью. В этой стране привычным делом для эмитентов стало получение рейтингов. В европейских странах и Японии рейтинг долгое время оставался экзотикой и присваивался в основном крупнейшим компаниям, ведущим международные операции.                   Однако с конца 80-х гг. началось стремительное развитие рейтинговой деятельности в мире, в последние несколько лет превратившееся в настоящий бум. Согласно данным исследования рейтингового агентства «Fitch» сейчас около 80% мировых трансграничных потоков заёмных капиталов контролируются рейтингами. И это не предел.

"Бум рейтингования" - следствие  глобализации финансовых рынков, формирования крупного единого  экономического и валютного пространства, развития информационных и коммуникационных  технологий. Кроме того, все активнее  рейтинги используются в целях регулирования рынка капитала. Появилась потребность в стандартизации многообразных долговых финансовых инструментов, создании адекватной системы оценки рисков при управлении инвестиционным портфелем, и именно эту потребность призваны удовлетворить кредитные рейтинги. Ведь рейтинги - это один из наиболее удобных и эффективных способов решения проблемы асимметрии информации.

Рейтинговый рынок в России, конечно, и сейчас развит довольно слабо. И как это часто бывает, широко распространено мнение, что на нем смогут работать только крупные глобальные агентства («S&P», «Moody's», «Fitch»). Это утверждение, мягко говоря, спорно. Так называемые "международные" рейтинговые агентства по сути представляют взгляд на заемщиков и эмитентов со стороны североамериканских институциональных инвесторов. Они недостаточно учитывают национальную специфику в развивающихся странах.

Опасность неправильного использования рейтинга признана международными организациями. Разрабатываются новые стандарты регулирования деятельности рейтинговых агентств. Однако эти стандарты находятся всё ещё в стадии разработки и пока рейтинговая деятельность глобальных агентств всё ещё заключает в себе угрозу. Конечно, это отнюдь не говорит об их непрофессионализме или недостаточно внимательном анализе. Просто сказывается специфика подхода при присвоении рейтингов.

К тому же рейтинги глобальных агентств стали приобретать все более яркую политическую окраску. Они представляют собой мощный инструмент влияния на финансовую систему. Несколько лет назад один из журналистов «New York Times» написал, что после окончания холодной войны в мире известны две супердержавы: это США и «Moodys». В то время как США может уничтожить практически любого врага военным путём, «Moodys» способно уничтожить государство финансовым путём, присвоив низкий рейтинг. Это, конечно, шутка, но в ней большая доля суровой правды.

Разумеется, ни одно российское рейтинговое агентство не может похвастаться столь долгой историей работы как, скажем, «S&P» или «Moody's», но для работы с партнерами на внутреннем рынке рейтинги национальных рейтинговых агентств представляются более адекватными и удобными. Пользователи рейтингов национальных агентств - это, прежде всего, отечественные инвесторы, для которых необходим учет национальной практики делового оборота, в то время как пользователи рейтингов западных агентств -американские инвесторы, более привыкшие оценивать предприятия во всем мире по собственным стандартам. Для американского инвестора, безусловно, любой сектор экономики России, если это не нефтегазовая отрасль, представляется крайне высокорисковым и не подходящим для инвестирования.