Существенные условия договора

    В юридической литературе была высказана точка  зрения о том, что  в ситуации, когда реальному договору предшествует договор консенсуальный, выступающий как предварительный, наличия неполного юридического состава, т.е. отсутствия действия по передаче имущества, достаточно для возникновения определенных прав и обязанностей.³⁰

    В.В. Груздев полагает, что в данном случае имеет место ничем  не оправданное смешение различных классификаций договоров, осуществляемых по качественно отличающимися друг от друга основаниями³¹.

    Помимо  указанных выше, практическое значение могут иметь  для определения правового режима соответствующих договоров и другие виды деления.

    В отдельные виды выделены следующие договоры.

    Публичный договор. Им признаётся договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий её обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.). Коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другими в отношении заключения публичного договора, кроме случаев, предусмотренных законом и иными правовыми актами. Цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей. Отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается. В случаях, предусмотренных законом, Правительство Российской Федерации может издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения, и т.п.);

    Договор присоединения. Им признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом. Присоединившаяся к договору сторона вправе потребовать расторжения или изменения договора, если договор присоединения, хотя и не противоречит закону и иным правовым актам, но лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств, либо содержит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она, исходя из своих разумно понимаемых интересов, не приняла бы при наличии у неё возможности участвовать в определении условий договора. Изложенные положения не распространяются на субъектов предпринимательской деятельности. Требование о расторжении  или изменении договора, предъявленное стороной, присоединившейся к договору в связи с осуществлением своей предпринимательской деятельности, не подлежит удовлетворению, если присоединившаяся сторона знала или должна была знать, на каких условиях заключает договор;

    Предварительный договор. По этому договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказания услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором. Предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора, а если форма основного договора не установлена, то в письменной форме. Несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет его ничтожность. Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора. В предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор. Если такой срок в предварительном договоре не определён, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора. Обязательства, предусмотренные предварительным договором, прекращаются, если до окончания срока, в который стороны должны заключить основной договор, он не будет заключен либо одна из сторон не направит другой стороне предложение заключить этот договор.

    Договор в пользу третьего лица. Им признаётся договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному или не указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу. Если иное не предусмотрено законом, иными нормативными актами или договором, с момента выражения третьим лицом должнику намерения воспользоваться своим правом по договору стороны не могут расторгать или изменять заключенный ими договор без согласия третьего лица.   

    4. Заключение, изменение  и расторжение  договоров. 

    Под офертой понимается предложение заключить договор (ст. 435 ГК). Такое предложение должно отвечать следующим обязательным требованиям: оно должно быть адресовано конкретному лицу (лицам); быть достаточно определенным; выражать намерение сделавшего его лица заключить договор с адресатом, которым будет принято предложение; содержать условия, на которых предлагается заключить договор.

    По  форме оферта может  быть самой различной: письмо, телеграмма, факс и т.п. Офертой  может служить и разработанной стороной, предлагающей заключить договор, проект такого договора.

    Направление оферты связывает  лицо, её пославшее. Связанность фактом направления оферты означает, что лицо, сделавшее предложение заключить договор, в случае безоговорочного акцепта этого предложения его адресатом становится стороной в договорном обязательстве. Такое особое состояние связанности своим собственным предложением наступает для лица, направившего оферту, с момента её получения адресатом. С этого момента указанное лицо должно соизмерять свои действия с возможными  юридическими последствиями, которые могут быть вызваны акцептом оферты.  В противном случае в отношении одного и того же предмета может быть заключено несколько договоров, из которых реально можно исполнить только один.

    В статье 436 ГК РФ сформулирован  принцип безотзывности оферты, т.е. невозможности для лица отзывать своё предложение о заключении договора в период с момента получения адресатом и до истечения установленного срока для её акцепта. Право лица, направившего оферту, отозвать её (отказаться от предложения) может быть предусмотрено самой офертой.

    Далеко  не всякое предложение  вступить в договорные отношения можно  может быть признано офертой. В некоторых  случаях, такого рода предложения,  могут считаться,  лишь приглашением делать оферту. Так, рекламу и иные подобные предложения товаров, работ и услуг необходимо отличать от предложения заключить договор (оферты). В соответствии с п. 1 ст. 437 ГК РФ реклама и подобные предложения товаров, работ и услуг квалифицируются лишь как приглашение лицам, ознакомившимся с информацией, содержащейся в рекламе, самим обращаться к рекламодателю с просьбой о продаже товара, выполнении работ, оказании услуг и с предложение о заключении соответствующего договора (приглашение делать оферты).

    От  вызова на оферту необходимо отличать публичную оферту, которой признаётся лишь такое предложение неопределенному кругу лиц, которое включает в себя существенные условия будущего договора, а главное – в котором явно выражена воля лица, делающего предложение, заключить договор с каждым, кто к нему обратится. Поэтому первый, кто отзовётся на публичную оферту, акцептует её и тем самым снимает предложение. Хотя, как отмечается в юридической литературе, понятие публичной оферты, содержащееся в ст. 437 ГК РФ, не вполне согласуется с тем, как понимается публичная оферта товара в ст. 494 ГК РФ³².

    Как известно, в оферте выражена воля лишь одной стороны, а  договор заключается  по волеизъявлению обеих  сторон. Поэтому решающее значение в оформлении договорных отношений имеет ответ лица, получившего оферту, о согласии заключить договор.

      Акцепт, т. е. ответ лица, которому была направлена оферта, о принятии её условий, должен быть полным и безоговорочным (ст. 438 ГК).

    Акцепт может быть выражен не только в форме публичного ответа (включая сообщение по факсу, с помощью телеграфа и других средств связи). В случае, если предложение заключить договор было выражено в форме публичной оферты, к примеру, путем помещения товара на прилавке или в витрине магазина либо в торговый автомат, акцептом могут быть фактические действия покупателя по оплате товара. В определенных случаях,  акцептом могут быть признаны и другие действия контрагента по договору (заполнение карты гостя и получения квитанции в гостинице, приобретение билета в трамвае и т.п.).

    В соответствии с п. 3 ст. 438 ГК РФ совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный  для её акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора, например, отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п., считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте. В пункте 58 постановления Пленума верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 1 июля 1996 г. № 6/8 « О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», содержится важное для практики разъяснение, указывающее на то, что акцептом, наряду с ответом  о полном и безоговорочном принятии условий оферты, признаётся также совершение лицом, получившим оферту в срок, установленный для её акцепта, действий по выполнению договора, если иное не предусмотрено законом или договором.

    Получение акцепта лицом, направившим оферту, является свидетельством того, что договор заключен. В связи с этим отзыв акцепта после его получения адресатом является, по сути, односторонним отказом от исполнения договорных обязательств, что по общему правилу не допускается (ст. 310 ГК). Поэтому отзыв акцепта возможен лишь до того момента, когда договор будет считаться заключенным. В случаях, когда извещение об отзыве акцепта опережает сам акцепт (т.е. акцепт ещё не получен лицом, направившим оферту) либо поступает одновременно с ним, акцепт признаётся не полученным в соответствии со ст. 439  ГК.

    Действие  оферты также зависит  от того, сделана  она с указанием  срока для ответа или без указания срока для ответа. Когда в оферте определен срок для  акцепта, договор  считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока. В случаях,  когда своевременно направленное извещение об акцепте получено с опозданием, акцепт не считается опоздавшим, если сторона, направившая оферту, немедленно не уведомит другую сторону о получении акцепта с опозданием. Если сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой стороне о принятии её акцепта, полученного с опозданием, договор считается заключенным.

    Иначе решается вопрос при  отсутствии в письменной оферте срока для акцепта: договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами, а если такой срок не установлен – в течение необходимого для этого времени. При устной оферте без указания срока для акцепта договор считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила о её акцепте.

    Определен ли в законе, ином правовом акте либо оферте срок для акцепта или нет – в любом случае ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом. Такой ответ признаётся отказом от акцепта и в то же время новой офертой. Стороны в этом случае меняются местами: бывший оферент становится  акцептантом, а акцептант – оферентом. Если стороны сами не могут урегулировать разногласия, возникшие при заключении договора, то у них, в соответствии со ст. 446 ГК, есть возможность прийти к соглашению о передаче возникшего спора на рассмотрение суда.

    Молчание  не признаётся акцептом и рассматривается, по общему правилу, как отказ от заключения договора. И только в случаях, прямо предусмотренных законом, обычаями делового оборота или деловыми прежними отношениями сторон, молчание рассматривается, как согласие заключить договор (п. 2 ст. 438 ГК).

    В соответствии со ст. 444 ГК место заключения договора обычно указывается в тексте договора. При определенных условиях место заключения договора может иметь серьёзное значение. Например,  по внешнеэкономической сделке место заключения договора может стать фактором, определяющим право, подлежащие применению (ст. 1209 ГК).

    В ряде случаев возникает  необходимость определить место заключения договора, когда оно  в нем не указано. В подобных ситуациях  местом заключения договора признаётся соответственно либо место жительства гражданина, либо место нахождения юридического лица, от которого исходит предложение заключить договор (ст. 444 ГК).

    ГК  РФ и иные федеральные  законы предусматривают  случаи, когда заключение договоров обязательно для одной или обеих сторон. Как было сказано выше, заключение договора в обязательном порядке есть исключение из принципа свободы договора и потому имеет некоторые особенности по сравнению с общим порядком заключения договора.

    В случаях, когда заключение договора обязательно  для стороны, которой поступила оферта, эта сторона должна направить другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение тридцати дней со дня получения оферты. Сторона,  направившая оферту и получившая от стороны, для которой заключение договора обязательно, извещение о её акцепте на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора), вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение тридцати дней со дня получения такого извещения либо истечения срока для акцепта. Если же заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту, ей в течение тридцати дней будет направлен протокол разногласий  к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в её редакции, либо об  отклонении протокола разногласий. При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда. Пропуск установленного законом срока для передачи протокола разногласий на рассмотрение арбитражного суда не является основанием для отказа в принятии искового заявления.