Существенные условия договора

     Поэтому, на наш взгляд, следует  различать условия, имеющие существенное значение, и условия, являющиеся существенными, то есть без достижения согласия о которых  договор не заключен.

     Гражданский кодекс РСФСР 1964 года и Основы гражданского законодательства выделяли в качестве вида существенных условий договора условия, которые хотя и не названы в законе, но необходимы для договоров данного вида. Эти условия были призваны отражать характерные черты, специфику договора. Если в законе не было указаний, какие условия являются существенными, то руководствовались особенностями договора, то есть чем точнее закон определял содержание договора, тем меньшее значение имело правило о пунктах «необходимых для договоров данного вида»¹². Так, применительно к поставке это, например, условие о местонахождении продавца или его склада, если предполагается, что покупатель должен прибыть за товаром, или местонахождение получателя, если по условиям договора товар должен ему доставляться. Для договора подряда на капитальное строительство существенными можно считать условия о месте проведения работ, порядке расчетов, обеспечении строительства материалами, приемке работ и др.¹³

     В целом, такие условия  имеют важное значение для заключения тех  договоров, которые хотя и не предусмотрены законом, однако должны быть признаны порождающими права и обязанности для участников гражданского оборота в силу общих начал гражданского законодательства.

     Данный  вид существенных условий воспроизведен  в ст. 427 модельного Гражданского кодекса, принятого на пятом пленарном заседании Межпарламентской Ассамблеи государств - участников СНГ 29.10.94 г.¹⁴ Но российский ГК не позволяет теперь отнести характер договора к виду существенных условий, так как согласно формулировке абзаца второго п. 1 ст. 432, «существенными являются условия... которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида...».

     Таким образом, применяя правило  о буквальном толковании закона, можно заключить, что разделенные ранее существенные условия на: а) признанные существенными по закону и б) предопределяемые характером договора, слились в одно и что второй вид существенных условий оказался потерянным. Тем не менее, в современных научных работах некоторые авторы все же разделяют эти условия, придавая им самостоятельное значение¹⁵.

     Думается, что в настоящее  время для установления факта заключения непоименованных  в законе договоров  можно руководствоваться  аналогией закона (п. 2 ст. 6 ГК), а также общей волей сторон с учетом целей договора, принимая во внимание установившуюся между сторонами практику, обычаи делового оборота и т. д., то есть использовать предоставленные ГК возможности по толкованию договора.

     Единственным  общим существенным условием для всех видов гражданско-правовых договоров, прямо названным в ГК, является предмет договора (п. 1 ст. 43 2). Конкретное содержание предмета договора зависит от вида (разновидности) договора. В большинстве случаев предметом договора является имущество, которое одна сторона обязуется передать другой стороне (например, товар в договоре купли-продажи). Предметом договора могут быть также имущественные права (например, предметом договора о залоге может быть право аренды какого-либо имущества); работы (в договоре подряда); услуги (в договоре перевозки); исключительные права (в авторских договорах) и т. д.

     Если  предмет договора сторонами не согласован, то договор считается  незаключенным. Так, Президиум Высшего  Арбитражного Суда РФ по конкретному делу установил, что, как  следует из договора поставки, его предмет, а также другие существенные условия определяются сторонами в дополнительных соглашениях, доказательства, заключения которых в материалах дела отсутствуют и судом они не истребовались. Поскольку иной порядок условий поставки договором не установлен, у суда не было оснований утверждать, что количество, ассортимент, цена и сроки поставки согласованы сторонами устно. Эти обстоятельства послужили основанием для отмены решения и направления дела на новое рассмотрение¹⁶.

     Наличие в договоре предмета не всегда является достаточным для констатации факта действительности договора. Для некоторых видов (разновидностей) договоров существенными могут быть также и другие условия.

     Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ опроверг решение  арбитражного суда и постановление апелляционной инстанции и отказал в иске банку на том основании, что заключенные между банком и муниципальным предприятием жилищно-коммунального хозяйства договоры на подачу тепловой энергии не содержат существенных условий. Президиум указал, что согласно правилам пользования тепловой энергией в договорах на отпуск энергии существенными условиями являются сведения о количестве поставляемой энергии, с указанием максимальной цены,  соответствующий наряд, сторонам, заключающим договор, не приходится договариваться об этом пункте договора, ввиду определения его плановым нарядом (с. 149). Однако в новых экономических условиях такие договоры не используются, так как плановый акт перестал быть основанием возникновения обязательства. ¹⁷ Существенным условием возмездных договоров может выступать цена. Например, если в договоре купли-продажи недвижимости не согласована цена, то договор считается незаключенным (п. 1 ст. 555 ГК).

     Определяя комплекс необходимых  условий отдельных  договоров, законодатель использует различные юридико-технические конструкции. Так, например, перечень существенных условий договора о залоге, а именно: предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом, а также условие о том, у какой из сторон (залогодателя или залогодержателя) находится заложенное имущество, можно определить исходя из анализа п. 1 ст. 339 ГК. При этом последствия отсутствия в договоре какого-либо из перечисленных условий специально не оговариваются и о них можно судить, имея в виду ст. 432 ГК.

     В другом случае существенные условия договора четко обозначены в законе. Статья 942 ГК «Существенные условия договора страхования» точно указывает, что при заключении договора имущественного страхования должно быть достигнуто соглашение: 1) об определенном имуществе либо ином имущественном интересе, являющемся объектом страхования; 2) о характере события, на случай наступления которого осуществляется страхование (страхового случая); 3) о размере страховой суммы; 4) о сроке действия договора. Последствия отсутствия соглашения по названным пунктам также специально не оговариваются.

     Из  определения договора аренды (ст. 606 ГК) можно сделать вывод, что размер арендной платы является существенным условием договора, поскольку закон в виде диспозитивной нормы не предусматривает определение размера арендной платы, если соответствующее условие специально не обозначено в договоре. В то же время ст. 654 ГК, посвященная арендной плате по договору аренды зданий или сооружений, гласит, что при отсутствии согласованного сторонами в письменной форме условия о размере арендной платы договор считается незаключенным.

     Необходимо  отметить, что в  отличие от ст. 160 ГК РСФСР 1964 года, допускавшей установление существенных условий договора только законом, новый Гражданский кодекс (ст. 432) предусматривает возможность установления существенных условий не только законом, но и иными правовыми актами, то есть указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ. Однако такое полномочие Президента РФ и Правительства РФ должно осуществляться в строгом соответствии с ГК и иными федеральными законами. Во всяком случае, результатом подобной правотворческой деятельности не должно быть произвольное ограничение свободы предпринимательских отношений.

     Примером (к сожалению, негативным) установления подзаконными актами существенных условий договора является Указ Президента РФ «Об обеспечении правопорядка при осуществлении платежей по обязательствам за поставку товаров (выполнение работ или оказание услуг)» от 20 декабря 1994 г. № 2204¹⁸. Названный Указ, который неоднократно подвергался справедливой критике, устанавливает, в частности, что обязательным условием договоров, предусматривающих поставку товаров (выполнение работ или оказание услуг), является срок исполнения обязательств по расчетам за поставленные по договору товары (выполненные работы, оказанные услуги), который не может превышать трех месяцев с момента фактического получения товаров (выполнения работ, оказания услуг).

     Более «свежий» пример содержится в Указе Президента РФ «О мерах по повышению собираемости налогов и других обязательных платежей и упорядочению наличного и безналичного денежного обращения» от 18 августа 1996 г. № 1212¹⁹, который обязывает предусматривать в агентских договорах и договорах комиссии условие о перечислении в течение трех банковских дней на расчетный счет принципала всего полученного агентом по этим сделкам, за исключением вознаграждения, предусмотренного договором. Между тем установление таких императивных правил противоречит ст. 1, 4, 421 ГК, закрепляющим свободу заключения договора.

     За 1996 год Президентом РФ и Правительством РФ принято не менее 18 правовых актов, которыми вводятся существенные условия различных гражданско-правовых договоров. Некоторые из них предусматривают такие существенные условия, которые в принципе к таковым отнести нельзя. Например, Указом Президента РФ «О государственном регулировании внешнеторговых бартерных сделок» от 18 августа 1996 г. № 1209²⁰ к числу существенных условий договора мены отнесен номер договора. Безусловно, отсутствие этой формальности не может опорочить не только внешнеторговую сделку, но и любой договор, так как номер договора - это чисто техническое условие, не затрагивающее существа договора и волю сторон, направленную на достижение юридической цели. Наличие или отсутствие номера на договоре не наполняет и не лишает договор определенности.

     Оперативное влияние Президента РФ и Правительства  РФ на заключение договора возможно и нужно  там, где требуется  дополнительная защита публичных интересов или экономически слабой стороны, например потребителя. Поэтому обоснованным является, например, предоставление Правительству РФ права в случаях, предусмотренных законом, издавать правила (типовые договоры, положения и т. д.), обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (п. 4 ст. 426 ГК).

     Несмотря  на то, что ГК РФ исключает  возможность установления существенных условий  договора актами федеральных  органов исполнительной власти, в настоящее  время сохраняют  свою силу те ведомственные акты, которые были изданы до введения в действие ГК и не противоречат ему (например. Правила пользования электрической энергией, утвержденные Министерством энергетики СССР 6 декабря 1981 г.).

     Второй  вид существенных условий договора - это «субъективно существенные условия», то есть условия, при отсутствии которых данное лицо не желает заключения договора, о котором идет речь²¹. При этом условия, на включении которых в договор настаивает сторона, не должны противоречить закону. Например, ломбард не вправе настаивать на включении в договор о залоге условий, ограничивающих права залогодателя по сравнению с правами, предоставляемыми ему ГК и иными законами (п. 7 ст. 358 ГК).

     Требование  контрагента включить в договор то или  иное условие может  быть обусловлено стремлением, во-первых, урегулировать отношение, не предусмотренное для договора данного вида, но по соображениям контрагента имеющее крайне важное для него значение. Во-вторых, устранить применение к отношениям диспозитивной нормы. Например, в соответствии с п. 2 ст. 363 ГК поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником. Однако в силу диспозитивности п. 2 ст. 363 ГК поручитель вправе настаивать на ограничении своей ответственности перед кредитором путем фиксации соответствующего условия в договоре. Если кредитор не согласится с условием, на котором настаивает поручитель, то договор поручительства будет считаться незаключенным.

     Практическую  значимость данного  вида существенных условий  договора можно проследить на конкретном примере  из судебно-арбитражной  практики. Рассматривая дело в порядке  надзора, Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ установил, что спорный договор купли-продажи между АООТ и АО был подписан с дополнениями АООТ. Из текста дополнений усматривается, что продавец предлагал изменить порядок расчетов за продукцию, заменив оплату нефти после ее получения на предварительную оплату.

     Поскольку дополнения к договору касались изменения  порядка расчетов за продукцию, данное условие договора следует признать для сторон существенным. Учитывая, что соглашения по данному существенному  условию сторонами  не достигнуто, Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ признал договор незаключенным.²² В случае, когда в договоре нет каких-либо условий, не являющихся в силу закона или иного правового акта существенными, то стороны в процессе исполнения договора должны руководствоваться соответствующими диспозитивными нормами.

     Применительно к цене, как к  одному из условий  возмездных договоров. Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ и Верховного Суда РФ разъяснил, что при наличии разногласий по условию о цене и недостижении сторонами соответствующего соглашения договор считается незаключенным²³. При этом необходимо отличать другую ситуацию, когда в договоре, например, купли-продажи, отсутствует определяемая по закону цена и одна из сторон выполнила условия договора. В этом случае договор должен быть признан заключенным на основании п. 3 ст. 424 ГК.