Законодательство об ипотеке

      В наиболее полном и концентрированном  виде система взглядов на договор  лизинга как на самостоятельный  тип гражданско-правового договора изложена И. А. Решетник, по мнению которой «договор лизинга интегрирует разнородные по своей природе элементы, среди которых можно выделить черты отношений арендного типа, купли - продажи, договоров об оказании юридических и фактических услуг. Вместе с тем в сочетание в договоре лизинга элементов известных законодательству договорных конструкций сформировало особые качества и признаки, которые характеризуют специфическую правовую сущность этого договора. Сегодняшний подход законодателя, состоящий в выделении превалирующего элемента данной системы – отношений, связанных с предоставлением имущества для временного пользования, является неудачным, поскольку не обеспечивает достижение основной цели – создание оптимальной правовой конструкции, способной наиболее эффективно регулировать гражданско – правовые отношения особого рода (лизинговые отношения). Попытки вписать более сложное экономическое образование в рамки более простой структуры помимо практической не плодотворности сопряжены с искусственным разделением элементов юридической конструкции лизинга, невзирая на их органическую взаимосвязь»⁴⁶. В своей работе    И.А. Решетник неоднократно обращает внимание на то своеобразие отношений участников лизинга, которое имеет место в соответствии с критикуемым ею законодательным подходом, например: «Уникальность исследуемой системы проявляется, несомненно, и в своеобразии роли каждого участника лизинговой сделки, особенностей взаимоотношения сторон. Так, например, очевидна специфичность статуса лизингодателя, выступающего одновременно  в качестве покупателя лизингового имущества. Интересно и то, что лизингополучатель, не принимая участия в заключение договора купли – продажи, выступает тем не менее как активный участник этих отношений, указывая необходимое имущество и определяя его продавца. Но, пожалуй, наиболее показательна в данном смысле необычность взаимоотношений лизингополучателя и продавца, состоящая в наличии между ними юридической связи, основанной на волеизъявлении сторон»⁴⁷.        

        Конвенция УНИДРУА «О международном финансовом лизинге» также относит договор лизинга к институту особого рода «sui generis», но сочетающему в себе элементы договора передачи оборудования во временное пользование, договора купли – продажи, а также договора «условной продажи».

       Большинство исследователей лизинговых  отношений, вслед за ГК, исходят  из того, что договор лизинга  не является самостоятельным  договором, а представляет собой  отдельный вид договора аренды. 

     Так, О.М. Козырь отмечает, что,  у современных  западных юристов не вызывает сомнения тот факт, что лизинг (это слово является не переводом, а звуковой калькой английского термина, обозначающего аренду) представляет собой разновидность института аренды, хотя финансовая аренда и осложнена дополнительным элементом – фигурой продавца арендуемого имущества, с которым арендатор, не состоя в договорных отношениях, в ряде случаев вступает в непосредственный контакт⁴⁸.  

        В подтверждение данной точки  зрения можно привести высказывание        Ю.С. Харитоновой: «Учитывая роль лизингодателя в лизинговой операции, заметим, что отношения по найму не могут быть признана «чисто арендными» не только в юридическом, но и в экономическом смысле. Переплетение функций финансирования и функции предоставления  имущества во временное пользование в договоре найма при лизинговой операции позволяет говорить о существовании особой разновидности арендных отношений – отношений финансовой аренды»⁴⁹.                                                                                              

        С.С. Шаталов, о новизне точки  зрения которого я упоминала  в первой главе курсовой работы, высказывает следующие соображения  по данному вопросу: «Что касается  определения места лизинговых  отношений в системе гражданско  – правовых обязательств, то, поскольку лизинг состоит только из договора купли – продажи и аренды, этот вопрос решается проще, чем это было сделано законодателем и чем считают (предлагают) многие теоретики, старающиеся решить указанный вопрос применительно к договору лизинга, рассматривается ли он ими как двух – или трёхсторонняя сделка, как разновидность аренды или отличный от неё гражданско – правовой институт.

        Логичное законодательное решение  видится в помещении в главу  ГК о купле – продаже параграфа  о лизинговой (или финансовой) купле – продаже     (т. е. договоре между продавцом и ЕС особенность которой заключается в распределении роли покупателя между лизингодателем и лизингополучателем и во взаимосвязи с договором лизинговой аренды, и соответствующем помещении в главу ГК об аренде параграфа о лизинговой (или финансовой) аренде (т. е. договоре между LC и лизингополучателем), особенность которой заключается в распределении роли арендодателя между лизингодателем и продавцом и во взаимосвязи с договором лизинговой купли – продажи»⁵⁰.

        На мой взгляд, наиболее обоснованной  является позиция проф. Брагинского  и проф. Витрянского, которая заключается в следующем: «Любые доктринальные выводы по результатам исследования правовых норм должны основываться на системе реально действующего правового регулирования или хотя бы её учитывать. А реальность такова: в ГК договор финансовой аренды (лизинга) признаётся отдельным видом договора аренды и регулируется именно в этом качестве. Признание договора лизинга самостоятельным договором потребует совершенно иной системы его правового регулирования. И тут не обойтись простым механическим обособлением «норм, регламентирующих лизинговые отношения, в рамках ГК РФ в отдельную главу, содержащую правила о договоре лизинга как  одном из типичных договоров»⁵¹, как полагает    И.А. Решетник. Как только  будет проделана такая операция, применительно к договору лизинга утратит силу ст. 625 ГК, а вместе с ней и все общие положения об аренде (§ 1 гл. 34 ГК), которые в силу данной статьи подлежат субсидиарному применению только к отдельным видам договора аренды. Следовательно, обособление норм о договоре лизинга в отдельную главу в рамках ГК потребует включения в данную главу подавляющего большинства норм, составляющих сегодня общие положения об аренде, т. е. по сути их дублирования.

         Гражданско –  правовые договоры, признаваемые ГК самостоятельными договорными типами, обычно имеют  существенные различия практически  во всех своих элементах: предмете, субъектном составе, содержании. Сравнивая  договор лизинга и договор аренды по указанным традиционным для всякого гражданско – правового договора элементам, мы обнаружим серьёзные различия лишь в предмете. Суть этих различий состоит в том, что предмет договора лизинга несколько шире предмета договора аренды за счёт действий арендодателя (лизингодателя) по заключению с продавцом договора купли – продажи лизингового имущества.  Но данное обстоятельство как раз и характерно для взаимоотношений вида и рода, когда отдельный вид договора образуется за счёт его предмета путем включения в его состав дополнительных действий обязанных сторон.

         Таким образом, признание  договора лизинга самостоятельным  гражданскою – правовым договором, а не отдельным видом договора аренды, было бы неправильным ни с теоретической, ни с практической точки зрения. Тем более что это, ко всему  прочему, противоречило бы ГК, рассматривающему договор финансовой аренды (лизинга) как отдельный вид договора аренды. В связи с этим М.И. Брагинский подчёркивает, что «при наличии специальной главы ГК, а значит, и специального типа договоров, какой бы ни была специфика соответствующего вида договоров, он не может считаться договором sui generis («своего рода»)». ⁵²

         С экономической  точки зрения лизинг имеет сходство с кредитом, предоставленным на покупку  оборудования. При кредите  основные фонды заемщик вносит в установленные  сроки платежи в погашение долга, при этом банк для обеспечения возврата кредита сохраняет за собой право собственности на кредитуемый объект до полного погашения ссуды. При лизинге арендатор становится владельцем взятого в аренду имущества только по истечении срока договора и выплаты им полной стоимости арендованного имущества.

         Исходя из вышеизложенного, видно, что лизинг очень многогранное явление.

        ГК РФ относит договор лизинга  к разновидности договора аренды  и определяет его как гражданско  – правовой договор, в соответствии с которым арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование  для предпринимательских целей (ст. 665 ГК РФ).

         С другими видами аренды договор лизинга объединяет то, что имущество передается арендодателем  арендатору во временно возмездное владение и пользование.

         Вместе с тем  договору лизинга присущи характерные  особенности, выделяющие его в отельный вид договора аренды.  

         Некоторые исследователи  выделяют четыре квалифицирующего признака договора лизинга⁵³:

         во - первых, в качестве обязанного лица по договору лизинга  наряду с арендодателем и арендатором  выступает также продавец объекта  лизинга, являющийся его собственником, но не участвующий в договоре лизинга в качестве его стороны;

         во – вторых, по договору лизинга, в отличие от договора аренды, при его заключении арендодатель не является собственником или титульным  владельцем имущества, которое подлежит передаче в аренду. Более того, на арендодателя возлагается обязанность приобрести в собственность это имущество, принадлежащие продавцу.

         Данная обязанность  охватывается содержанием обязательства, возникающего из договора лизинга. Приобретая имущество для арендатора, арендодатель обязуется уведомить продавца о том, что это имущество предназначено для передачи его в аренду;

         в – третьих, активная роль по договору лизинга принадлежит  арендатору. Именно арендатор определяет продавца и указывает имущество, которое должно быть приобретено арендодателем для передачи его в аренду. В свою очередь, арендодатель освобождается от ответственности за выбор предмета аренды и продавца. Исключение составляют случаи, когда договором лизинга обязанности по определению продавца и выбору возложены на арендодателя (ст. 665 ГК РФ);

         в – четвертых, специальным, по сравнению с общими правилами  об аренде, является также изложенное в ГК РФ в виде диспозитивной нормы  положение о том, что передача арендованного по договору лизинга  имущества арендатору производится не арендодателем, а продавцом этого имущества. Но ответственность за неисполнение или ненадлежащие исполнение этой обязанности, если просрочка допущена по обязательствам, за которые отвечает арендодатель, возлагается на последнего. В данном случае в соответствии с п. 2 ст. 668 ГК РФ арендатор вправе потребовать расторжение договора лизинга и возмещения убытков.

         А.А  Иванов – автор  главы «Аренда» в учебнике «Гражданское право» под редакцией проф. А.П. Сергеева и проф. Ю.К. Толстого выделяет наряду с перечисленными еще один квалифицирующий признак договора лизинга – наличие у арендатора цели финансирования, когда  арендодатель приобретает имущество исключительно с целью извлечения из него дохода⁵⁴.

         Федеральный Закон  « О финансовой аренде (лизинге)» определяет договор лизинга как договор,  соответствии с которым арендодатель обязуется приобрести в собственности указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить лизингополучателю это имущество за плату во временное владение и пользование.

         Таким образом законодатель не закрепил, в отличие от ГК РФ, в  Законе о лизинге квалифицирующего признака – предоставления  арендатору имущества для предпринимательских  целей, что представляется более  разумным с точки зрения сложившейся практики применения норм законодательства о лизинге.

         Подводя итог исследованию вопросов понятия и правовой природы  договора лизинга необходимо отметить следующее:  несмотря на то, что уже  на сегодняшний момент по данным вопросам в науке уже существует большое количество мнений,  концепций; их количество со временем  только увеличивается, что свидетельствует об актуальности изучения данного вида договора в условиях современной действительности.   
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

                               Глава 2. Законодательство о финансовой аренде (лизинге).

  § 2.1.  Законодательство Российской Федерации  о финансовой аренде  (лизинге).