Строительный подряд в судебно-арбитражной практике

Устанавливая, что между заказчиком и подрядчиком не согласован предмет договора (виды и объем работ), а заказчиком не утверждена смета, суды признают договоры незаключенными (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 23 сентября 2010 г. N А82-136/2009-Г/745). Вместе с тем, если принявший результаты выполненных работ (это подтверждено подписанными обеими сторонами актами и справками о стоимости работ) заказчик отказывается их оплачивать, суд может встать на сторону подрядчика, даже признавая договор незаключенным. Противоположное решение принял ФАС Поволжского округа от 18 января 2010 г. N А12-6866/09-С4146. Стороны не согласовали ни техническую документацию на ремонт, ни смету. Был подписан лишь сам договор. Таким образом, стороны не определили ни объем, ни содержание, ни стоимость работ, иначе говоря - не установили существенных условий. Поэтому суд пришел к выводу, что договор подряда, подписанный сторонами, нельзя считать заключенным, а значит - подрядчик не может требовать оплату за выполненные работы.

Обязательным приложением к договору строительного подряда является утвержденная проектно-сметная документация. Действующее законодательство не допускает осуществления строительных работ без проектно-сметной документации. Она нужна для определения количества ресурсов, необходимых для осуществления предусмотренных договором работ. Выявленные таким образом данные могут служить основанием для определения стоимостных показателей при формировании договорной цены на строительные работы.

В соответствии с положениями ст. 743 ГК РФ подрядчик обязан осуществлять строительство в соответствии со сметой, однако Гражданский кодекс РФ не содержит понятия сметы. В нем сказано только, что смета определяет цену работ. Таким образом, она неразрывно связана с технической документацией. Общая стоимость работ определяется путем суммирования стоимости отдельных видов работ, указанных в технической документации. Определение сметы отсутствует и в других нормативных актах. Заключая договор, можно руководствоваться сметами, формы которых приведены в Порядке определения стоимости строительства и свободных (договорных) цен на строительную продукцию в условиях развития рыночных отношений47. Данный порядок носит рекомендательный характер. Организации могут разработать форму сметы самостоятельно, причем неважно, будет ли документ, содержащий цену выполненных работ, называться протоколом согласования договорной цены, приложением или дополнительным соглашением.

Смета может не прилагаться к договору строительного подряда, если ее составляющие содержатся в его тексте или ином приложении, названном, например, протоколом согласования договорной цены. В любом случае стороны договора подряда должны подписать какой-то документ, в котором будет определена цена работ. Тогда даже в случае отсутствия сметы как единого документа договор считается заключенным, если согласованы все его существенные условия, в том числе цена.

В одном из судебных решений сказано, что смета как техническая документация в силу ч. 1 ст. 743 ГК РФ определяет цену работ. Отсутствие утвержденной в установленном порядке сметы не является безусловным основанием для признания договора подряда незаключенным48.

Законодательство не предусматривает, каким именно образом должна быть определена цена. Это может быть твердая сумма за весь комплекс или за каждый вид работ; тарифы за определенный объем выполненных работ каждого вида; процент от затрат подрядчика. Способ определения цены должен быть установлен сторонами в такой форме, которая позволяет рассчитать ее без дополнительных согласований.

Цена работ по договору подряда может быть как твердой, так и приблизительной (п. 4, 6 ст. 709 ГК РФ). Подрядчик не вправе требовать увеличения твердой цены, а заказчик - ее уменьшения даже в том случае, если в момент заключения договора невозможно было предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ или необходимых для этого расходов. Однако это правило не касается существенного возрастания стоимости материалов и оборудования, предоставленных подрядчиком, а также стоимости услуг, оказываемых ему третьими лицами, которое нельзя было предусмотреть при заключении договора. В этих случаях подрядчик имеет право требовать увеличения установленной цены, а если заказчик отказывается выполнить такое требование - может расторгнуть договор в соответствии со ст. 451 ГК РФ. Если договор допускает возможность корректировки цены при определенных условиях, то в случае спора подрядчик должен доказать факт наступления этих условий49.

В судебной практике также возникают споры относительно того, обязательно ли наличие технической документации при заключении договора строительного подряда.

Согласно ч. 1 ст. 743 ГК РФ в технической документации должен быть определен объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, т.е. предмет договора.

Вместе с тем отсутствие технической документации не является безусловным основанием для того, чтобы признать договор незаключенным (п. 5 Информационного письма Президиума ВАС РФ N 51). Президиум ВАС РФ исходил из следующего: несмотря на то, что подрядчик обязан осуществлять строительство в соответствии с технической документацией, указание в предмете договора на объект работ и его размеры является достаточным основанием для признания договора заключенным.

Обычно работа выполняется из материалов подрядчика (п. 1 ст. 704 ГК РФ), но в договоре можно предусмотреть, что стройматериалы будет поставлять заказчик. При этом нелишним будет указать, кто несет транспортные расходы по доставке материалов на стройплощадку. Это может быть как подрядчик (даже если он выполняет работы из материалов заказчика), так и заказчик.

Если в договоре определена цена работ, но не указано, что заказчик должен оплачивать подрядчику стоимость приобретенных им стройматериалов и субподрядных работ, подрядчик не сможет потребовать возмещения соответствующих затрат. В силу п. 1 ст. 745 ГК РФ обеспечение строительства материалами и оборудованием несет подрядчик, если договором не предусмотрено иное.

Согласно ст. 711 ГК РФ в случае, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненных строительных работ или отдельных их этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику договорную цену после окончательной сдачи результатов работ при условии, что они выполнены надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно. Из текста ст. 711 ГК РФ невозможно определить, когда именно заказчик должен оплатить подрядчику выполненные работы. Формулировка «после окончательной сдачи результатов работ» не устанавливает конкретного срока. Условия и сроки оплаты необходимо согласовать на стадии заключения договора.

Случается, что, заключив договор с заказчиком и выполнив для него работы, подрядчик не получает положенную ему оплату. Причины бывают разные, но чаще всего - отсутствие денег у заказчика. Согласно материалам одного из дел между заказчиком (муниципальным учреждением) и подрядчиком был заключен договор подряда на строительство объекта - водовода. Работы были выполнены. Заказчик принял их без каких-либо замечаний, однако не оплатил, сославшись на недостаточное финансирование строительства из областного бюджета и отсутствие собственных средств.

Рассматривая дело, суд установил следующее. Подрядчик выполнил свои обязательства по строительству объекта, а заказчик их принял. Следовательно, у заказчика возникло денежное обязательство по оплате работ. Поскольку заказчик является самостоятельным юридическим лицом, которое по условиям договора подряда обязалось оплатить выполненные работы, отсутствие финансирования не может быть причиной для неоплаты обязательств по договору. Суд постановил, что выполненные подрядчиком работы должны быть оплачены50.

2.2. Сдача и приемка работ

Важнейшее значение имеют условия, закрепленные договором строительного подряда, касающиеся сдачи и приемки строительных работ. Это связано с тем, что в зависимости от момента сдачи и приемки строительных работ и подписания соответствующих актов право собственности на объект или его часть переходит от подрядчика к заказчику, что следует из ст. 753 ГК РФ. Момент перехода права собственности на объект строительства, в частности, влияет:

- на определение ответственности за сохранность объекта или его части;

- выявление налоговой базы;

- момент истечения гарантийного срока качества;

- срок исковой давности;

- возникновение кредиторской задолженности заказчика51.

Вопросы приемки и сдачи строительных работ регламентируются ст. 753 ГК РФ. В ней, в частности, отмечено, что заказчик, получивший от подрядчика сообщение о готовности к сдаче результата выполненных по договору строительного подряда работ, обязан немедленно приступить к его приемке. Если иное не предусмотрено договором, работы по сдаче выполненных строительных работ осуществляются за счет заказчика объекта строительства. Кроме того, заказчик, предварительно принявший результат отдельного этапа работ, несет риск последствий гибели или повреждения результата работ, которые произошли не по вине подрядчика.

До тех пор пока работы на объекте не закончены и с заказчиком не подписан акт приемки-передачи, подрядчик отвечает за сохранность объекта, а также переданных ему ценностей, т.е. несет риск случайной гибели или случайного повреждения объекта строительства, составляющего предмет договора строительного подряда (ст. 741 ГК РФ). Подобные выводы также изложены в постановлениях ФАС Волго-Вятского округа от 28 марта 2012 г. N А82-3162/2011-452 и ФАС Уральского округа от 24 апреля 2011 г. N КГ-А40/2368-11-П53.

Сдача результата работ подрядчиком и его приемка заказчиком является обязанностью той и другой стороны, от которой стороны не вправе уклониться. И первой обязанностью заказчика является необходимость приступить к приемке немедленно после получения сообщения подрядчика о готовности к сдаче результата выполненных по договору строительного подряда работ либо этапа работ, если это предусмотрено договором (п. 1 статьи 753 Гражданского кодекса РФ).

Анализ статьи 753 Гражданского кодекса РФ позволяет выделить следующие стадии сдачи-приемки работ:

- подрядчик извещает заказчика о готовности к сдаче работ либо, если это предусмотрено договором, выполненного этапа работ;

- проводятся предварительные испытания, если это предусмотрено законом или договором строительного подряда либо вытекает из характера работ;

- проводится непосредственно сдача и приемка результата работ, а также экспертиза недостатков, если заявлено требование о том, чтобы ее проводить;

- составляются и подписываются акты сдачи-приемки работ. Если выявлены недостатки, то акт сдачи-приемки работ подписывается с замечаниями о недостатках;

- устраняются недостатки работ, после чего подписывается документ, подтверждающий их устранение (если они выявлены).

Невыполнение заказчиком обязанности по приемке строительных работ освобождает подрядчика от ответственности за просрочку в сдаче работ и влечет за собой возложение на заказчика риска возможных отрицательных последствий, связанных с просрочкой приемки работ либо отдельного их этапа, в том числе переход к заказчику риска случайной гибели результата работ (отдельного этапа работ) с момента, когда должна была состояться приемка. Кроме того, подрядчик вправе потребовать возмещения убытков, вызванных просрочкой исполнения со стороны заказчика54.

С учетом сложности приемки строительных работ на заказчика в общем случае возлагается обязанность организации приемки выполненных работ за свой счет. При этом стороны не лишены права в договоре урегулировать этот вопрос в ином порядке.

На практике подрядчик не всегда надлежащим образом извещает заказчика о готовности к сдаче результата работ либо выполненного этапа работ. В результате подрядчик теряет право ссылаться на отказ заказчика от исполнения договорного обязательства по приемке работ и требовать их оплаты на основании одностороннего акта сдачи результата работ, так как фактически объект в установленном порядке заказчику не передавался (п. 8 приложения к информационному письму Президиума ВАС РФ № 51).

Надлежащее извещение может быть произведено с использованием любых доступных средств, позволяющих контролировать получение информации лицом, которому оно направлено (письма, телеграммы, факсимильной связи и т. п.). Однако наилучшим вариантом извещения, который позволит в суде доказать, что заказчик был извещен подрядчиком о завершении работ по договору и вызывался для участия в приемке результата работ, является направление такой информации заказчику ценным письмом с подробной описью вложения и с уведомлением о вручении (заказным или простым) по юридическому адресу заказчика, информацию о котором можно получить из базы ЕГРЮЛ. А для того чтобы не терялась оперативность работы, можно направить заказчику по факсу копию составленного извещения, почтовой квитанции и описи вложения.

Согласно пункту 5 статьи 753 Гражданского кодекса РФ, в случаях, когда это предусмотрено законом или договором строительного подряда либо вытекает из характера работ, выполняемых по договору, приемке результата работ должны предшествовать предварительные испытания. Приемка может осуществляться только при положительном результате предварительных испытаний.

Таким образом, если предварительные испытания должны проводиться, то в интересах подрядчика согласовать в договоре строительного подряда их способы и параметры. Ведь получение любого отрицательного результата может служить основанием для отказа заказчика от подписания акта сдачи-приемки работ. Существенное значение для правильного прохождения данной стадии сдачи-приемки работ имеет также и такой факт. Даже если после первоначальных предварительных испытаний, давших отрицательный результат, выявленные при предварительном испытании дефекты подрядчиком устранены, необходимо проводить такие испытания повторно. При отсутствии положительных результатов испытаний заказчик имеет право отказаться от подписания акта сдачи-приемки работ (п. 7 приложения к информационному письму Президиума ВАС РФ № 51).