Строительный подряд в судебно-арбитражной практике

Под судебной и арбитражной  практикой  понимается - деятельность всей системы судов по осуществлению правосудия, результат которой приобретает особое юридическое значение в разнообразных способах объективации: разъяснениях пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ, судебных решениях различных звеньев судебной системы по конкретным делам и т. д.19

Предложенное определение, позволяет сочетать в себе единство деятельности всех звеньев судебной системы по осуществлению правосудия и ее результат, объективированный в решениях судов по конкретным делам, рассматриваемым по первой, второй инстанциям, в порядке надзора и по вновь открывшимся обстоятельствам. Разъяснения пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ также предлагается рассматривать в качестве судебной практики, хотя они непосредственно и не являются результатом деятельности по осуществлению правосудия. Тем не менее, они концентрируют в себе правоприменительный опыт всех звеньев судебной системы, руководят ею в вопросах правоприменения, а потому могут рассматриваться как объективированный опыт, итог судебной деятельности. Сказанное относится и к обзорам, обобщениям судебной практики.

По мнению В.В. Долинской, «взаимодействие судебной практики с наукой гражданского права и гражданским законодательством означает, что она не только воспринимает теории, идеи, вырабатываемые наукой, но и сама в результате обобщений оказывается перед необходимостью анализа, теоретического осмысления полученных материалов. Эту задачу решают руководящие разъяснения высших органов судебной системы»20.

Судебная практика как элемент механизма гражданско-правового регулирования выступает в определенных формах: текущая, прецедентная, руководящая. Под текущей судебной практикой предлагается понимать деятельность различных звеньев судебной системы по осуществлению правосудия, объективированную в разнообразных судебных актах: решениях, постановлениях, определениях. Мной делается вывод о том, что текущая судебная практика важна для формирования «руководящей» практики.

Прецедентная форма судебной практики представлена деятельностью Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ по рассмотрению и разрешению конкретных дел и итога этой деятельности, выраженной в решениях, имеющих принципиальный характер, т.е. наиболее остро выявляющих спорные вопросы применения закона.

«Руководящая» практика выражается в разъяснениях высших судов о порядке применения законов, информационных письмах Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ, обзорах судебной практики.

Судебная практика, в отличие от довольно обезличенного закона, который не всегда может учесть различные нюансы в той или иной гражданско-правовой ситуации, представляется более справедливой.

Следует отметить, что основное отличие судебного прецедента от судебной практики находится в плоскости правотворчества и правоприменения. Судебная практика дает образцы правоприменения, а судебный прецедент является результатом судебного правотворчества21.

Судебный прецедент содержит нормы права, сформулированные в решениях вышестоящих судов и обязательные к применению судами нижестоящими22. Судебная практика не формулирует нормы права, и поэтому не может рассматриваться как судейское правотворчество. В связи с этим, судебная практика должна трактоваться как результат правоприменительной деятельности, так как раскрытие содержания закона применительно к конкретному случаю - это не правотворчество, а правоприменение,

Судебная практика арбитражных судов Российской Федерации о порядке применения положений гражданского законодательства о строительном подряде формировалась с 1994 года (еще до принятия части второй Гражданского кодекса Российской Федерации). Например, постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.05.1995 № 14 «О расходах на строительство дома по договору о сотрудничестве»23, постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.04.1993 № 6 «По делу № 1/37 Госарбитража Ростовской области»24, письмо Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.08.1994 № С3-7/ОЗ-562 «Об Указе Президента Российской Федерации от 10.06.1994 № 1181 «О мерах по обеспечению застройки не завершенных строительством жилых домов»25, письмо Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.08.1994 № С5-7/ОЗ-550 «О жилищном кредитовании»26.

После принятия части второй Гражданского кодекса Российской Федерации Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации были выработаны рекомендации - информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда»27. К сожалению, на настоящий момент указанное информационное письмо не учитывает всех изменений гражданского, градостроительного и земельного законодательства в области строительства, что требует своего разрешения на практике.

Комплексный анализ судебной и арбитражной практики помогает решать целый ряд задач: выяснить позицию суда в противоречивых моментах законодательства, аргументировано отстоять свою точку зрения в налоговых органах, предположить варианты исхода судебного разбирательства, оценить риски, связанные с наступлением налоговых последствий. Позволяет сопоставлять решения по схожим спорам не только на уровне одной инстанции, но и проанализировать точку зрения инстанций различного уровня.

Решающее значение судебной практики как элемента механизма гражданско-правового регулирования в том, что она вносит определенность в гражданско-правовые отношения, в их содержание. Применяя общие положения нормы гражданского права к конкретному факту или лицу, судебные акты конкретизируют общие требования закона, точно определяют правомочия и юридические обязанности конкретных субъектов права. Судебные акты, вынесенные на основе изучения фактических обстоятельств и толкования гражданского закона, куда определяют наиболее целесообразный путь правового регулирования.

ГЛАВА 2. ОТДЕЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА В СУДЕБНОЙ И АРБИТРАЖНОЙ ПРАКТИКЕ

2.1. Существенные условия договора строительного подряда

Согласно ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если стороны в надлежащей форме (чаще всего -- письменно) достигли согласия по существенным его условиям. Таковыми признаются условия, перечень которых следует из самого понятия конкретного вида обязательства, содержащегося во второй части ГК РФ. Конечно же, первое необходимое условие любого договора -- условие о предмете. Оно и указывает на вид договора, который стороны намерены заключить28.

В соответствии со ст. 740 ГК РФ предмет договора является существенным условием договора, при отсутствии которого договор считается незаключенным. В силу ст. 743 ГК РФ строительство и связанные с ним работы должны осуществляться согласно технической документации и смете. Исходя из содержания п. 2 ст. 740 ГК РФ, предметом строительного договора может выступать как строительство или реконструкция предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, так и выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных с воздвигаемой недвижимостью работ. В письме Минрегиона от 24 ноября 2009 г. N 39196-ИП/0829 указано, что в первом случае результатом работ подрядчика будет построенный объект капитального строительства, во втором - выполнение оговоренных работ. Однако в любом случае результат работ должен в момент передачи заказчику обладать свойствами, указанными в договоре, и соответствовать показателям, стоящим в технической документации30.

Согласно п. 3 ст. 743 ГК РФ подрядчик, обнаруживший в ходе строительства не учтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику. При неполучении от заказчика ответа на свое сообщение в установленный срок (в течение десяти дней, если законом или договором строительного подряда не предусмотрен для этого иной срок) подрядчик обязан приостановить дополнительные работы. При невыполнении этой обязанности подрядчик лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков. Если подрядчик нарушает предусмотренную п. 3 ст. 743 ГК РФ обязанность, он не вправе требовать от заказчика оплаты дополнительных работ и в случае подписания представителем заказчика акта приемки работ, так как этот акт подтверждает только факт выполнения подрядчиком работ, а не согласие заказчика на оплату дополнительных работ.

Предметом договора строительного подряда является особый результат деятельности подрядчика в виде вновь построенного или реконструируемого предприятия, здания, сооружения или иного объекта недвижимости, а также в виде законченного комплекса монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ или работ по капитальному ремонту зданий и сооружений31.

В случаях, предусмотренных договором, в предмет договора могут включаться не столько строительство (реконструкция) объекта либо выполнение комплекса определенных работ, но и обеспечение эксплуатации объекта в течении указанного в договоре срока (использование зданий, сооружений, технических устройств по назначению, их техническое обслуживание).

Детально предмет договора характеризует техническая документация к договору, в которой указывается вид, объем, содержание работ и другие, предъявляемые к ним требования.32  

Техническая документация включает исходно-разрешительную документацию (ИРД), градостроительную документацию, проектную документацию (проекты на строительство) и др. Ее разработка осуществляется в соответствии с требованиями нормативно-технической документации.

В ходе разработки технической документации независимо от того, кто (заказчик или подрядчик) ее готовит, независимо от источника финансирования строительства, от организационно-правовой формы организации-заказчика градостроительная документация и проекты на строительство подлежат государственной экспертизе в специально уполномоченных на то государственных органах

Стоимость (цена) работ является существенным условием договора строительного подряда. Для ее расчета подрядчик должен разработать и представить заказчику смету. Отсутствие сметы может повлечь за собой признание договора строительного подряда недействительным. Этот вывод следует из анализа п.1, ст. 743 ГК РФ. Согласного этого пункта, подрядчик обязан осуществить строительство и связанные с ним работы в соответствии со сметой, определяющий цену работ. Работы, которые выполнил подрядчик, заказчик оплачивает в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда33. Никаких иных возможностей определения размера оплаты выполненных работ действующее законодательство не предусматривает. Исключение может быть сделано в том случае, если стороны в разделе договора «Порядок определения стоимости» подробно согласуют состав работ и их стоимость34.

Норма п. 1. ст. 740 ГК РФ к необходимым условиям договора строительного подряда, помимо его предмета, относит также сроки выполнения работ и его цену.

Однако судебная практика из перечисленных существенных условий договора строительного подряда признает только два: о предмете и сроках выполнения работ. Согласно п. 4 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 № 5135, если в договоре строительного подряда отсутствует условие о сроках выполнения работ, он считается незаключенным.

Вместе с тем отдельные судебные инстанции считают, что при отсутствии в договоре условия о цене его все равно следует признавать заключенным. При этом суды исходят из п. 3 ст. 424 ГК РФ, предусмотревшего, что, если стороны не оговорили цену в договоре, принятые работы подлежат оплате по ценам за аналогичные виды работ, услуг36, т. е. в этом случае оплата работ должна производиться по сметным нормам на отдельные виды работ и действующим в конкретной местности сметным расценкам на примененные материалы.

Такой подход к стоимостной проблеме может быть оправдан при строительстве типовых проектов. Однако определение стоимости строительства объектов по индивидуальным проектам (уникальным, пионерским и т. п.) может вызвать у сторон определенные затруднения.

Сроки строительства объектов в договоре определяются конкретными календарными датами или наступлением какого-либо события. Например, подрядчик приступает к выполнению работ на объекте в конкретный срок с момента получения от заказчика проектной документации и строительной площадки.

Согласно ст. 708 ГК РФ в договорах подряда должны быть указаны начальные и конечные сроки выполнения работ. В то же время стороны могут установить еще и промежуточные сроки выполнения отдельных этапов строительства. Однако заказчика строительства будут интересовать в первую очередь конечный срок его выполнения, т. е. срок, когда он может получить от подрядчика готовый объект. Именно за нарушения последнего в договорах устанавливается ответственность подрядчика.

Промежуточные сроки также могут иметь самостоятельное значение. Скажем, по ним стороны будут ориентироваться на оплату выполненных работ. По промежуточным срокам заказчик сможет определить, насколько подрядчик исправно и добросовестно исполняет свои обязательства. И если подрядчик будет отставать от оговоренных сторонами промежуточных сроков настолько, что станет очевидной невозможность передачи объекта в установленные договором сроки, у заказчика может появиться право на расторжение договора с ним в связи с существенным нарушением им условий договора (ст. 715 ГК РФ).

Часто стороны договора строительного подряда устанавливают ориентировочные сроки завершения работ на объекте. Действительно, при подписании договора отсутствует техническая документация, у заказчика нет разрешения на проведение строительных работ, не подготовлена площадка для строительства. Все эти обстоятельства не позволяют сторонам согласовать конкретный срок завершения строительства объекта. И тогда они определяют срок ориентировочный, предварительный.

При таком подходе к формулировке сроков завершения работ суды освобождают подрядчиков от ответственности за несвоевременную передачу заказчику готового объекта. По мнению судов, нельзя обвинять подрядчика в нарушении условий договора, если им не соблюдены ориентировочные сроки завершения работ на объекте.

Говоря о сроках в договоре строительного подряда следует отметить следующие вопросы, возникающие на практике. Условия о начальном и конечном сроках выполнения работ являются существенными условиями договора подряда. При отсутствии соглашения по указанным условиям договор считается незаключенным.