Порядок составления трудового договора в России

     Преддоговорные  контакты довольно разнообразны. Наиболее распространенным видом преддоговорных контактов в настоящее время  являются переговоры, но не следует  сводить к одним лишь переговорам  все многообразие преддоговорных отношений, развертывающихся между сторонами  договора в промежуток времени с  момента возникновения воли, направленной на заключение договора, по крайней  мере, у одной из сторон, до момента  его заключения. Совершаемые в  этот временной промежуток действия сторон, направленные на заключение договора, охватываются понятием способа заключения договора. Это понятие пока не закреплено на законодательном уровне, не подвергалось глубокому теоретическому осмыслению, хотя ученые нередко используют его  при разработке ряда вопросов гражданского, предпринимательского и коммерческого  права.

     Практика  свидетельствует о целесообразности процесса предварительного согласования условий будущих договоров путем  переговоров во всех без исключения случаях, когда такая потребность  вызвана самим содержанием коммерческих отношений и необходимостью осуществления  делового сотрудничества с постоянными  контрагентами. Игнорирование осуществления  такого важного и необходимого для  установления договорных отношений  процесса, как согласование условий  договоров, приводит к длительным задержкам  при заключении договоров, снижению уровня экономической обоснованности важнейших условий производства и реализации продукции, выполнения работ и оказания услуг.

     Масштабу  и сложному характеру современных  коммерческих связей необходим адекватный процесс определения условий  договоров и согласования сторонами  сложных технических, экономических  и юридических вопросов, касающихся установления договорных отношений.

     С восстановлением гражданско-правового  статуса договора как результата взаимосогласованной воли сторон стала  обнаруживаться важность того, каким  образом, посредством каких конкретных действий осуществляется волеизъявление сторон, как протекает процесс  согласования воль. Необходимость в  анализе способа заключения договора нередко возникает в правоприменительной  практике при уточнении отдельных  условий договора, установлении момента  заключения и вступления договора в  силу, решении вопроса о действительности или недействительности договора целиком  или в части, определении преддоговорных обязательств и преддоговорной ответственности  сторон, при понуждении стороны к  заключению договора в случаях, когда  его заключение для нее обязательно  в силу закона или договора.

     В хозяйственной деятельности случаются  ситуации, когда заключение конкретного  договора на данный момент затруднительно, невозможно или, нецелесообразно. По общему правилу не допускается понуждение к заключению договора. Это возможно в случаях, когда обязанность  заключить договор предусмотрена  ГК РФ, другим законом или добровольно  принятым участниками гражданского оборота на себя обязательством.

     Посредством договоров выявляются истинные и  конкретные потребности сторон в  товарах, работах, услугах, характер и  направление предпринимательской  и другой экономической деятельности. Договор определяет права и обязанности  каждой из сторон, последовательность, а также порядок их осуществления  и исполнения. Велика роль условий  договора, касающихся последствий нарушения (невыполнения или ненадлежащего  исполнения) сторонами обязательств. Экономическая эффективность каждого  договора, взятого в отдельности, как и договорной работы в целом, заключается в том, чтобы не только получить от заключения и исполнения договора максимальную прибыль, но также и не потерять предполагаемый доход и уже имеющееся имущество.

     Однако  стороны осознают, что в ближайшем  будущем заключение такого договора было бы выгодно или необходимо для  них, а потому хотели бы получить определенные гарантии от партнера по переговорам  с целью выполнения им обязательств в дальнейшем.

     Подписание  протокола о намерениях в таком  случае не решает проблему, так как  не влечет для участников никаких  юридических и финансовых обязательств.

     Выходом в сложившейся ситуации может  быть подписание предварительного договора, смысл которого состоит в установления предварительного обязательства между участниками основного (заключаемого в будущем) договора, когда не представляется возможным его немедленное заключение.

     Предварительный договор является разновидностью гражданско-правовых договоров. Легальное его определение  дано в п.1 ст. 429 Гражданского Кодекса  РФ: по предварительному договору стороны  обязуются заключить в будущем  договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных  предварительным договором.

     Если  заключен предварительный договор, то можно не просто требовать от другой стороны заключения окончательного договора, а более того, если она  уклоняется, то можно через суд  присудить к заключению договора и взыскать все понесенные убытки из-за того, что она необоснованно  уклоняется от заключения договора. Но чтобы предварительный договор  имел такое действие, необходимо следующее  условие: в предварительном договоре должны быть согласованы все существенные условия окончательного договора либо установлен порядок из согласования. Если это есть в предварительном  договоре, согласованы все существенные условия окончательного договора либо определен порядок согласования, предварительный договор вступает в действие и порождает юридические  последствия.

     Кроме того, в предварительном договоре необходимо установить срок для заключения окончательного договора, то есть когда  должен быть заключен окончательный  договор. Однако условие о сроке  не является существенным условием предварительного договора. Если условие о сроке  заключения окончательного договора отсутствует, то это не влечет за собой признание  предварительного договора не заключенным, он считается заключенным. В этом случае, если срок заключения окончательного договора не установлен, он должен быть заключен в течение года с момента  заключения предварительного договора.

     В отличие от протокола о намерениях, предварительный договор влечет возникновение у сторон юридических  обязательств по заключению основного  договора. Иными словами, на основании  предварительного договора можно в  судебном порядке принудить контрагента  к выполнению тех действий, которые  в нем предусмотрены.

     Даже  если документ назван протоколом о  намерениях, но содержит все существенные условия будущего основного договора, то он может быть признан судом  предварительным договором со всеми  вытекающими последствиями.

     Однако  предварительный договор влечет юридические обязательства для  сторон только в том случае, если соблюдены все требования, установленные  для него законом. Одним из основных требований является указание в предварительном  договоре предмета и всех существенных условий основного договора.

     Заключение  предварительного договора подчиняется  общему для договоров порядку: такой  договор признается заключенным  с момента достижения сторонами  соглашения по всем существенным условиям договора в требуемой в подлежащих случаях форме.

     Для предварительного договора существенными  являются условия, позволяющие установить предмет, а также условия основного  договора. То есть наряду с существенными  условиями самого предварительного договора в нем должны быть определены и те, которые будут являться существенными для основного (будущего) договора.

     Важной  особенностью предварительного договора является то, что существенные условия, согласованные в нем, переходят  в основной договор в неизменном виде.

     При заключении предварительного договора следует помнить очень важный момент: если одна из сторон при заключении основного договора предложит включить в него новые условия, такие условия  не могут быть отнесены к существенным условиям основного договора, если они не определены таковыми в предварительном  договоре.

     Существенные  условия, согласованные в предварительном  договоре, переходят в основной договор  в неизменном виде.

     Предварительный договор должен заключаться в  форме, установленной для основного  договора, а если такая форма не установлена, то в письменной форме. Несоблюдение простой письменной формы  сделки лишает в случае спора права  ссылаться на подтверждение сделки и ее условий на свидетельские  показания. Однако право приводить  письменные и иные доказательства сохраняется. В отличие от общего правила, несоблюдение формы предварительного договора всегда влечет его ничтожность. Однако если основной договор подлежит государственной  регистрации в уполномоченном органе (договор купли-продажи объекта  недвижимости), то предварительный  договор такой регистрации не требует.

     Как правило, предварительный договор  заключается в виде одного документа, подписанного сторонами. При этом договор  в письменной форме может быть заключен и путем обмена документами.

     Предварительный договор должен содержать указание на срок, в течение которого будет  подписан основной договор, Если этот срок не определен, основной договор  подлежит заключению в течение года с момента подписания предварительного договора.

     Срок  определяется календарной датой  или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами. С  учетом этого в предварительном  договоре необходимо указывать конкретную дату заключения основного договора или период времени, по истечении  которого он подлежит заключению.

     По  истечении времени, указанного в  договоре, стороны обязаны заключить  основной договор, существенные условия  которого указаны в предварительном. Однако имеют место ситуации, когда  одна из сторон отказывается от совершения основного договора. В данном случае заинтересованная сторона вправе требовать  по суду заключения основного договора на предварительно согласованных условиях и возмещения понесенных убытков.

     Подводя итог, приведем необходимую структуру  предварительного договора:

1. Стороны;
2. Предмет. Данное условие, как и для остальных договоров, является существенным, и при его отсутствии предварительный договор не будет считаться заключенным;
3. Срок действия предварительного договора и срок, когда должен быть заключен основной договор;
4. Условия основного договора.

     Их  можно прямо прописать как  в самом тексте предварительного договора, так и оформить в виде проекта основного договора, который  выступит приложением к предварительному.  
 
 
 
 

     2.2 Оформление трудового  договора

     Чем точнее и правильнее составлен договор, тем меньше рисков, что сделка обернется  убытками в виде реального ущерба, неполученной прибыли, расходов на судебные разбирательства и т.д.

     Некомпетентное  оформление договора влечет следующие  негативные последствия:

     Договор может быть признан недействительным. ГК РФ устанавливает перечень оснований  для признания договора недействительным (ст.ст. 166-181 ГК РФ). При признании  любого договора недействительным стороны  обязаны возвратить друг другу все  полученное по нему в натуре или  компенсировать в денежном выражении, в случае, если стороны имели умысел по такому договору, и он был исполнен, в доход государства подлежит взысканию вся сумма (ст. 169 ГК РФ).

     Договор может быть признан незаключенным. В этом случае договор не порождает  никаких правовых последствий для  сторон.

     Договор может привести к невозможности  получения от контрагента ожидаемого результата, не предусмотренного или  предусмотренного договором недостаточно полно.

     Договор может возложить на стороны неоправданные  налоговые расходы.

     Необходимость обращения в судебные инстанции, что потребует существенных денежных и временных затрат на рассмотрение спора.

     Проект  предстоящего договора желательно разработать  самой заинтересованной стороне, а  не получать его от контрагента. Лицо, которое составляет проект, имеет  преимущества по включению в договор  выгодных ему условий. В дальнейшем в процессе переговоров другая сторона  будет изменять, оспаривать уже включенные в проект условия.

     Известно, что та или иная формулировка одного и того же предложения может иметь  разный смысл, и это также является преимуществом для стороны, составляющей проект договора. Кроме того, можно  избежать всяких неожиданностей, которые  могут исходить от вашего контрагента, а по его замечаниям можно проследить, в чем именно состоят его интересы, и предотвратить включение в  договор нежелательных условий. Если же договор составляется партнером, не исключено, что в нем должным  образом не будут учтены все ваши интересы, придется подгонять их под  «чужой» договор, и, таким образом, инициатива может быть упущена.