Основы возникновения и развития права

Прежни обычаи, рассчитанные на полное равенство членов общества и добровольное соблюдение содержащихся в них правил, в новых условиях оказались бессильными. Появилась жизненная необходимость в новых правилах – регуляторах общественных отношений, которые учитывали бы коренные изменения в общественном строе и обеспечивались не только силой общественного мнения, но и государственным принуждением. Таким регулятором стало право.

Важнейшими признаками, свидетельствовавшими о его появлении, стали, по мнению исследователей, следующие: социальное и имущественное расслоение в обществе, появление классов  антагонистов – бедных и богатых, угнетенных и угнетателей; постепенное  сосредоточение частной собственности и права на нее в одних руках и полное их отсутствие в других; появление наряду с имущественными семейно-брачных и иных правоотношений; придание действовавшим социальным нормам общеобязательного характера, обеспечиваемого принудительной силой со стороны возникающих государственных органов, и др.

Первоначально право  складывалось как совокупность новых  обычаев, к соблюдению которых обязывали  зарождающиеся государственных  органы, прежде всего суды. Позднее  правовые нормы (правила поведения) устанавливались актами князей, королей или просто наделенных такими полномочиями чиновников.

Разумеется, богатейшая родовая знать, правящая верхушка всегда стремилась к закреплению в этих  актах и обычаях прежде всего  свои собственные имущественные и иные интересы, усилить с помощью зарождавшегося права свою власть. Ей это в значительной степени всегда удавалось, о чем можно судить по характеру и содержанию дошедших до нас правовых и литературных памятников той эпохи, особенно Древней Греции, Древнего Рима, Древнего Египта, Вавилона.

В тоже время можно выделить два основных пути развития права. Там, где господствующее положение занимает государственная собственность, основным источником, способом фиксации правовых норм становятся, как правило, сборники нравственно-религиозных положений (Поучение Птахотепа - в Древнем Египте, Законы Ману - в Индии, Коран - в мусульманских странах и т.п.). Зафиксированные в них нормы носят зачастую казуальный характер. Дополняются они, в случае необходимости, другими обычаями (например, адатами) и конкретными (ненормативными), но имеющими силу закона установлениями монарха или по его уполномочию - чиновниками государственного аппарата.

В обществе же, основанном на частной собственности, которая  обусловливала необходимость равенства прав собственников, развивалось, как правило, более обширное, отличающееся более высокой степенью формализации и определенности законодательство, и прежде всего гражданское, регулирующее более сложную систему имущественных общественных отношений.

В некоторых случаях  достаточно древнее законодательство отличалось такой степенью совершенства, что пережило на многие века использовавший его народ и не потеряло значения и сегодня (например, частное римское право).¹³

Таким образом, возникновение права -  это процесс, который уходит своими корнями глубоко в историю в первобытно общинный (догосударственный) строй, где социальные нормы имели характер нерасчлененных «мононорм», были одновременно и нормами организации общественной жизни, и нормами первобытной морали, и ритуальными и обрядовыми правилами. В тоже время это объективный процесс причины которого лежат в области экономики и в социальной сфере жизни людей. Возникновение и развитие права произошло в силу коренных изменений в экономической сфере и в самом первобытном обществе. Именно они привели к разложению первобытно общинного строя и к утрате способности первобытными обычаями регулировать общественные отношения в новых условиях.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

3. Основные теории происхождение права

 

В отечественной и зарубежной литературе существует множество теорий касающихся процесса возникновения и развития права. И это вполне естественно и понятно. Ибо каждая из них отражает или различные взгляды и суждения различных групп, слоев, классов, наций и других социальных общностей на данный процесс, или взгляды и суждения одной и той же социальной общности на различные аспекты данного процесса возникновения и развития права. В основе этих взглядов и суждений всегда находились и находятся различные экономические, политические, финансовые и иные интересы.

Причины многочисленности таких теорий заключаются в следующем:

1) В сложности и многосторонности  самого процесса происхождения  права и объективно существующих  при этом трудностях его адекватного восприятия;

2) В неизбежности различного субъективного восприятия данного процесса со стороны исследователей, обусловленного их несовпадающими и иными взглядами и интересами;

3) В преднамеренном искажении  процесса первоначального или  последующего возникновения государственно-правовой системы в силу конъюнктурных или иных соображений;

4) В преднамеренном  или не преднамеренном допущении  смешения в ряде случаев процесса  возникновения права, с другими  сопредельными, соотносящимися с  ним процессами. При этом не  редко имеет место неправомерное смешение происхождение права с его развитием.¹⁴ 

Рассматривая процесс, а вместе с ним теории возникновения  права, остановимся на раскрытии  лишь некоторых, наиболее известных  из них.

Одними из самых первых являются мифологические и религиозные концепции происхождения права, которые соответствовали исторически  первым формам человеческого мировоззрения. В их основе лежит представление о сверхъестественном происхождении всего сущего, включая общеобязательные правила поведения и власть.

Господство мифологических и первоначальных религиозных представлений  отчетливо проявляется в том, что все древние народы (египтяне, вавилоняне, индусы, китайцы, ассирийцы, евреи, персы, греки и др.) возводили свои порядки, в том числе — установленные и действующие в их обществах (и государствах) законы и власть — к надчеловеческим, небесным силам и существам, к богам. Свои законы, формы правления и институты власти они приписывают непосредственно богам или их избранникам и ставленникам (мифическим полубогам и героям — основателям городов-государств, законодателям вроде индийского Ману, спартанского Ликурга, афинского Тесея, еврейского Моисея и т.д.).

Например, по древнеиндийской мифологии риту — общекосмический и земной порядок, его закон и обычай — установил бог Индра. Он же и поддерживает этот порядок и закон. В «Ригведе», содержащем священные гимны ариев (II тысячелетие до н.э.), говорится: «Устанавливая риту, Индра также и поддерживает ее; быстро растет мощь риты и приносит богатство. Рите принадлежат просторы земли и небес». Вся индийская цивилизация имеет ярко выраженный религиозный характер.¹⁵

Так же и согласно древнекитайской  мифологии порядок в Поднебесной (т.е. в Китае), включая организацию власти, правила поведения и т.д., порожден и обусловлен волей божественного Неба. Правитель носит титул «сына Неба», который «управляется Небом».¹⁶

Подобные подходы, объясняющие  происхождение права божественной волей можно найти и у других древних народов.

Идеи божественного  происхождения права присуща и христианской теологии. Так, уже апостол Павел утверждал: «Всякая душа да будет покорна высшим властям, ибо нет власти не от Бога; существующие же власти от Бога установлены. Посему противящийся власти противится Божию установлению... Ибо начальник есть Божий слуга, тебе на добро... И потому надобно повиноваться не только из страха наказания, но и по совести»¹⁷.

Теологические трактовки  происхождения права получила широкое распространение и на почве ислама. Так, например, Коран содержание которого составляют высказывания Аллаха своему пророку и посланнику Мухаммеду, до сих пор в странах, относящихся к мусульманской правовой семьи, признается в качестве источника права, так как там содержаться наряду с религиозными, нравственно-этическими и религиозные нормы.

Таким образом, теологическая  теория исходит из божественного происхождения права как вечного, выражающего божью волю и высший разум явления. Теологическая теория одна из первых связала право с добром и справедливостью. В этом ее несомненное достоинство. Вместе с тем рассматриваемая теория опирается не на научные доказательства и аргументы, а на веру. Теологическую теорию нельзя доказать, как и нельзя прямо опровергнуть, так как вопрос о ее истинности решается вместе с вопросом о существовании Бога, Высшего Разума и т.п., то есть в конечном итоге это вопрос веры.

Одной из самых старейших  и в тоже время одной из распространенных правовых доктрин является так же и теория естественного права.

Первоначально теория естественного  права возникла и началась развиваться  в Древней Греции и  Древнем  Риме. В частности, отдельные ее положения  развивались еще в 5-4 веках до н.э. софистами.

Характерными для этого  периода развития правовой мысли  в Древней Греции явились споры относительно того, коренится ли право как таковое, без относительно его вида и характера в самой природе вещей или же оно выступает как результат добровольного соглашения людей. Софисты считали, что право – это искусственное изобретение человеческого ума, результат соглашения людей. Люди ради безопасности всех и каждого вынуждены были объединиться и установить  законы – нормы права и правды, которыми они устраняли царивший беспредел.

Против подобного рода учений и взглядов софистов выступали величайшие  мыслители античности, греческие философы Сократ, Платон и Аристотель. Общая позиция, которая разделялась и отстаивалась ими, заключалась в том, что не все законы и не все право «искусственное изобретение людей». Наряду с письменными законами, написанными людьми существуют вечные, неписаные законы, в основе которых лежит вечный, незыблемый божественных порядок.

Таким же разноречивым, довольно не определенным было представление  о естественном праве и у древнеримских  юристов и философов. Среди римских юристов широко было распространено мнение согласно которому римское право состоит из права, исключительно регулирующего отношения между гражданами и правом, регулирующим отношения между гражданами и Перегринами существует естественное право. Разнобой во мнениях римских юристов по поводу сущности и характера естественного права был связан с разным пониманием природы лежащей в основе естественного права. В одних случаях оно понималось как природа самого человека. В других – как природа вещей, служащих объектом его прав.  В третьих же случаях оно трактовалось как природа возникающих в обществе правовых отношений.

Значительную эволюцию теория естественного права претерпела на следующей стадии своего развития, в средние века. Естественное право  здесь ассоциировалось не с природным, а с божественным происхождением.

Временем расцвета теории естественного права считается 17-18 века. В указанный период она активно  использовалась в борьбе с феодализмом  и крепостничеством. Идеи теории естественного  права развивали великие  мыслители и просветители. В Голландии это Г. Гроций и Спиноза. В Англии – Т. Гоббс и Дж. Локк. Во Франции – Ж.Ж. Русо, П. Гольбах. В России – А. Радищев и др. Благодаря их усилиям сложилась целая теория естественного права.

На естественное право смотрят с методологической позиции, им пользуются как методологическим приемом: «естественное право – это то, что было бы если бы не существовало государства и установленных им законов».¹⁸

Естественное право  в этот период играет роль политического  и юридического идеала. Оно рассматривается как некий образец, которому должно следовать и которым должно заменить существующее, во всех отношениях несовершенное право. Этот идеал выводится из требований разума. Здесь произошел отказ от тезиса о божественной основе естественого права.

Ж. Ж. Русо довел учение о естественном праве до его логического  конца, до самых крайних пределов. Сопоставляя провозглашаемый теорией  естественного права идеал с  окружающей его действительностью, Руссо пришел к полному и всестороннему осуждению последней. Что бы привести в соответствие с изначальной природой человека окружающую действительность, необходимы не столько эволюционные, сколько революционные меры.

С конца 19 века и вплоть до настоящего времени теория естественного  права переживает новый период в своем развитии – так называемый период возрожденного естественного права. Новым является то, что естественное право теперь не признает вечного, неизменного для всех времен и народов права. Оно исходит из того, что в мире существует естественное право только с исторически меняющимся содержанием. Среди других особенностей можно назвать множественность направлений его развития. Важной особенностью современной теории естественного права являются ее ярко выраженные политический и идеологический характер.

Независимо от того какой  взгляд на естественное право и его  теорию доминирует в обществе. Оно  играет огромную теоретическую, моральную  и интеллектуальную роль. Прежде всего  это выражается в том, что естественное право служит моральной основой и моральным ориентиром при формировании позитивного права, а так же при его реализации, включая правоприменение.¹⁹