Законодательство в сфере туризма и сервиса. Международное сотрудничество

     Также закон (ГК РФ и ФЗ «О государственной регистрации») допускает возможность последующей ликвидации юридического лица в случае допущенных при его создании нарушений закона, если они имеют грубый и неустранимый характер (например, регистрация по украденному паспорту). Такое решение принимает суд по заявлению компетентного органа (например, налоговой инспекции).    

     Решение об отказе в государственной регистрации обязательно должно содержать основания отказа с обязательной ссылкой на нарушения, предусмотренные в законе (ссылка на п.1 ст.23 ФЗ «О государственной регистрации»).  

     4. Решение об отказе в государственной регистрации может быть обжаловано в административном (в вышестоящий орган) и в судебном порядке. Все споры по созданию, реорганизации, ликвидации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей подведомственны арбитражным судам.

*это касается только коммерческих юридических лиц, некоммерческие организации по этим же спорам обращаются в суды общей юрисдикции     

      Срок, в который возможно обжалование незаконного отказа составляет 3 месяца. Доказывать свою правоту должен налоговый орган (то есть законность отказа в регистрации). Помимо возможности обжалования отказа в государственной регистрации, заинтересованные лица вправе потребовать возмещения убытков, причиненных незаконным отказом.

     Ответственность регистрирующего органа за нарушение законодательства о регистрации:

- административная (КоАП РФ ст.14.25 - «Нарушение законодательства о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).

- уголовная (УК РФ ст.169 - «Воспрепятствование законной предпринимательской или иной деятельности»). 

     Ответственность предпринимателя за нарушение законодательства о регистрации:

- административная (КоАП РФ ст.14.1 - «Осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации или без специального разрешения (лицензии)»).

- уголовная (УК РФ - ст.171 - «Незаконное предпринимательство»).  

Тема 4. Прекращение деятельности субъектов предпринимательской деятельности

1. Понятие и виды реорганизации субъектов предпринимательской деятельности
2. Ликвидация субъектов предпринимательской деятельности 

 

     1. Существует две формы прекращение деятельности субъектов предпринимательской деятельности:

- реорганизация;

- ликвидация.

         Критерий по которому осуществляется это классификация - наличие или отсутствие правопреемства по обязательствам субъекта, деятельность которого прекращается (правопреемство - это переход гражданских прав и обязанностей от одного лица к другому).

     Реорганизация - форма прекращения деятельности субъектом предпринимательской деятельности, при которой имеется правопреемство по обязательству реорганизуемого субъекта.

     Виды реорганизации:

1. В зависимости от того, кому принадлежит инициатива реорганизации:

   а) добровольная (осуществляется по решению участников субъекта предпринимательской деятельности или уполномоченного органа организации);

   б) принудительная (производится на основании судебного решения или акта иного органа государственной власти).

2. В зависимости от способа реорганизации:

   а. разделение;

   б. выделение;

   в. слияние;

   г. присоединение;  

   д. преобразование.

*подробнее - см. ст. 58 ГК РФ.

     Закон устанавливает, что реорганизации должны обязательно предшествовать два формальных действия:

- составление передаточного акта или разделительного баланса, в котором устанавливаются границы правопреемства;

- обязательное предварительное уведомление кредиторов о предстоящей реорганизации.

        В течение 30 дней с момента принятия управомоченным органом решения о реорганизации необходимо направить письменное извещение всем кредиторам, а также опубликовать данные сведения («Вестник государственной регистрации» - издание ФНС). Кредиторы при этом вправе предъявить требования к реорганизуемому субъекту о досрочном исполнении им обязательств и о возмещении убытков, причиненных досрочным исполнением (позднее придется взыскивать с правопреемников).

        По общему правилу реорганизация считается завершенной с момента регистрации ликвидации предшественника и момента регистрации новых юридических лиц - правопреемников (при выделении это правило не действует). Принудительная реорганизация может быть только в форме выделения или разделения (производится в целях ограничения монополистической деятельности). В силу конституционно закрепленного  принципа свободы предпринимательской деятельности, реорганизация возможна из любой формы в любую другую - решение об этом будут принимать сами учредители (участники) юридического лица.

    

       2. Второй формой прекращения деятельности субъектами предпринимательской деятельности является ликвидация.    

      Ликвидация - прекращение деятельности предпринимателями в тех случаях, когда отсутствует правопреемство.

    Ликвидация также может быть добровольной (по решению участников) и принудительной (по решению суда).

       После принятия решения о ликвидации об этом извещается регистрирующий орган.  С момента уведомления регистрирующего органа в реестре делается отметка о том, что юридическое лицо находится в стадии ликвидации, поэтому запрещается регистрация изменений в его учредительных документах, а также регистрация иных юридических лиц, учредителями которых выступает ликвидируемая организация.

       Одновременно с принятием решения о ликвидации учредителями назначается ликвидационная комиссия (ликвидатор), которая в процессе ликвидации действует от имени организации. Основные полномочия ликвидационной комиссии - выявление имущества юридического лица и уведомление кредиторов о предстоящей ликвидации.

        Кредиторы вправе заявить свои требования к ликвидационной комиссии в течение срока ликвидации, при этом данный срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации сведений о ликвидации (лица, не заявившие претензии, не участвуют в разделе имущества).

        После завершения срока на заявление кредиторами своих претензий ликвидационная комиссия утверждает окончательный ликвидационный баланс и распределяет имущество юридического лица в соответствии с заявленными и признанными требованиями. При недостаточности имущества у ликвидируемого юридического лица, признанные требования кредиторов удовлетворяются в порядке очередности (см. ст. 64 ГК РФ). Требования кредиторов нижестоящих очередей удовлетворяются после полного удовлетворения требований кредиторов вышестоящих очередей. Требования в одной очереди при нехватке средств удовлетворяются прямо пропорционально заявленным требованиям.

        ГК РФ устанавливает четыре группы очередности:

- требования о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, компенсации морального вреда;

- требования, связанные с выплатой зарплаты, выходных пособий лицам, работавшим или работающим по трудовым договорам, по выплате авторского вознаграждения;

- задолженность по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды;

- расчеты с иными кредиторами.   

Перечень оснований для принудительной (в судебном порядке) ликвидации юридического лица регламентирован ст. 61 ГК РФ:

1) допущенные при создании юридического лица грубые нарушения действующего законодательства, имеющие неустранимый характер;

2) осуществление деятельности без лицензии;

3) осуществление запрещенной законом деятельности;

4) иные неоднократные или грубые нарушения действующего законодательства.              

      Особое место в рамках прекращения деятельности предпринимателями занимает процедура банкротства. 

   Банкротство (несостоятельность) - это признанная арбитражным судом неспособность должника удовлетворить денежные требования кредиторов по гражданско-правовым обязательствам, а также по обязательствам уплаты обязательных платежей. 

     Есть специальный Федеральный закон от 26 октября 2002 г. «О несостоятельности (банкротстве)», который устанавливает признаки несостоятельности (их наличие позволяет обращаться в суд с заявлением о признании должника несостоятельным):

1. Денежное обязательство должником не исполнено в течение 3 месяцев с момента его возникновения.

2. Сумма задолженности превышает стоимость принадлежащего гражданину имущества (применяется к физическим лицам).

     Индивидуальный предприниматель может добровольно объявить себя банкротом, для этого ему нужно согласие всех кредиторов; требования кредиторов по обязательствам, связанным с предпринимательской деятельностью совпадают с требованиями по личным обязательствам. 

      Российское законодательство предусматривает судебный порядок рассмотрения дел о несостоятельности граждан и юридических лиц. Данная категория дел подведомственна арбитражным судам. С заявлением о признании должника несостоятельным в арбитражный суд может обратиться сам должник, его кредиторы, а также уполномоченные органы государственной власти.

      Суд принимает заявление и возбуждает дело при наличии двух оснований:   

- должны быть признаки несостоятельности (см. выше)

- должен быть определенный размер имущественных требований к ответчику (суммарный объем требований кредиторов к гражданину - более 10 тыс. рублей, к юридическому лицу - более 100 тыс. рублей).   

   При признании должника несостоятельным выделяются несколько стадий, которые вводятся определением арбитражного суда:

1. Наблюдение. Цель - обеспечение сохранности имущества должника, проведение анализа финансового состояния, составление реестра требований кредиторов, проведение первого собрания кредиторов 
2. Финансовое оздоровление (по ходатайству учредителей, предоставивших обеспечение исполнения обязательств). Восстановление платежеспособности организации, погашение задолженности по графику.

*на  первых двух стадиях органы управления организации сохраняются 

3. Внешнее управление. Восстановление его платежеспособности при помощи внешнего (независимого управляющего).
4. Конкурсное производство. Полное прекращение деятельности предпринимателем (фирмой) и удовлетворение требований кредиторов. 

      На любой стадии возможно заключение мирового соглашения между должником и кредиторами.    

Тема 5. Общие положения об обязательствах и договорах

1. Понятие, признаки и виды обязательств
2. Понятие, признаки и виды договоров
3. Условия договора. Форма договора.
4. Порядок заключения, изменения и расторжения договора.

 

      1. Обязательственное право является наиболее крупной подотраслью гражданского права. При помощи обязательств осуществляется перемещение имущества и других материальных благ в обществе.

       Обязательство - это относительное правоотношение, при помощи которого происходит товарное перемещение материальных благ, в котором одно лицо (должник) по требованию другого лица (кредитора) обязано совершить действия по предоставлению ему определенных материальных благ.    

       В силу обязательства (п. 1 ст. 307 ГК РФ) одно лицо - должник обязано совершить в пользу другого лица - кредитора определенные действия имущественного характера (передать имущество, выполнить работы, уплатить деньги и т.п.), либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.