Трудовой договор как основание возникновения трудовых отношений

     Наконец, сторонники данной точки зрения опровергают  признаки трудового договора, относя их и на счет гражданско-правового  договора.

     Итак, для того, что отграничить трудовой договор от гражданско-правового договора, в теории трудового права выделяются признаки трудового договора. Среди них:

     - предметный характер трудового  договора;

     - организационный характер трудового  договора.

     Во-первых, предметом и основным содержанием  трудовых отношений выступает сам процесс труда - «живой труд», в то время как объектом имущественных отношений, например, по договору подряда выступает овеществленный труд, его результат²⁶. Поэтому, на наш взгляд, имущественный характер договора – не является индивидуализирующим признаком трудового договора.

     Во-вторых, по трудовому соглашению трудящийся обязуется выполнять работу определенного  рода (по специальности, должности), в  то время как в гражданско-правовых отношениях труд связан с выполнением  индивидуально-конкретного задания (например, договор подряда).

     В-третьих, трудовые отношения предполагают включение  трудящегося в личный состав трудового  коллектива предприятия (учреждения, организации), где он обязан выполнять установленную  меру труда, соблюдать режим рабочего времени, подчиняясь имеющимся правилам внутреннего трудового распорядка, в противовес тому, что выполнение заданий по гражданско-правовым договорам всех этих атрибутов не предусматривает, т.е. гражданин выполняет трудовое задание по своему усмотрению и за свой риск.

     Признаки по-прежнему выполняют свою роль, объединение же трудового и гражданско-правового договора, признание их тождественными может создать только проблемы, как в теории, так и на практике. Такое объединение не несет никакого рационального зерна, ибо нет необходимости в какой-либо дополнительной унификации и кодификации норм гражданского и трудового права. Перенимать же чужой (иностранный) опыт не представляется рациональным в силу историко-культурных и правовых традиций нашей страны, тем более что зачастую такой опыт воплощается «плачевно».

     Таким образом, при разграничении трудового  и гражданско-правового договора, и, прежде всего на практике, необходимо учитывать следующее:

     - предмет договора: предметом трудового  договора является личное выполнение трудовой функции (работы определенного рода), предметом же гражданско-правового договора служат определенный результат, услуга, фактическое или юридическое действие, получаемые организацией со стороны исполнителя;

     - включение работника в штат  организации (из определения трудового договора ясно видно, что работник обязуется «соблюдать действующие в организации правила внутреннего трудового распорядка», следовательно, он становится частью трудового коллектива).

     По мнению ученых трудового права²⁷, с которым невозможно не согласиться, критериями разграничения трудового договора и договора гражданско-правового характера являются следующие основания, которые приведены в таблице.

Сравнительно-правовой анализ гражданско-правового договора и трудового договора.

Раздел 2. Порядок заключения, изменения и расторжения трудового договора.

2.1.Содержание трудового договора.

     Содержание  трудового договора представляет собой  совокупность сведений и условий.

     Сведения, в отличие от условий трудового  договора, не устанавливаются соглашением  сторон, поскольку несут информационную нагрузку. Они вносятся в содержание трудового договора в соответствии с документами, в которых содержатся или должны содержаться. Так к сведениям трудового договора относятся: фамилия, имя, отчество работника и наименование работодателя, сведения о документах, удостоверяющих личность работника и работодателя, идентификационный номер налогоплательщика (для работодателей - физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями), сведения о представителе работодателя, подписавшего трудовой договор, место и дата заключения трудового договора. В то же время, условия трудового договора включаются в его содержание соглашением сторон, что связано с договорной формой установления будущих условий труда. Эти условия можно подразделить на три группы:

     а) необходимые сведения²⁸;

     б) существенные²⁹;

     в) дополнительные условия³⁰;

     Необходимые сведения - фамилия, имя, отчество работника и наименование работодателя; фамилия, имя, отчество работодателя - физического лица.

     Можно дополнить необходимые сведения следующими: адреса сторон, сведения о документе, удостоверяющем личность работника, работодателя (если он – физическое лицо), сведения о лице, подписывающем трудовой договор от имени работодателя, основание его правомочий (учредительный документ, доверенность). В некоторых случаях в трудовой договор должны включаться и другие необходимые сведения. Например, при заключении трудового договора о работе по совместительству в таком трудовом договоре обязательно указание на то, что работа является совместительством.

     К существенным условиям договора, в частности, относятся: место работы; дата начала работы; наименование должности, специальности, профессии с указанием квалификации в соответствии со штатным расписанием организации или конкретная трудовая функция; права и обязанности работника и работодателя; характеристики условий труда; компенсации и льготы работникам за работу в тяжелых, вредных и (или) опасных условиях; условия оплаты труда; виды и условия социального страхования, непосредственно связанные с трудовой деятельностью – это исчерпывающий перечень условий, по которым при составлении договора стороны должны прийти к согласию, т.е. надлежаще оформить трудовой договор.

     Следует отметить, что стороны не вполне свободны в выработке условий  трудового договора. Трудовое право  именно потому и выделилось в начале XX в. из гражданского, что законодатель счел необходимым предусмотреть определенный минимум гарантий работнику, который не может быть изменен соглашением сторон. Это связано с двумя характерными особенностями трудового правоотношения: экономическим неравенством сторон и подчиненным положением работника. Ограничивая свободу договора, законодатель стремится помешать работодателю, во-первых, используя свое экономическое превосходство, диктовать кабальные условия при заключении трудового договора и, во-вторых, злоупотреблять своей властью после его заключения³¹.

     Для сторон, заключающих трудовой договор, и существенные, и иные условия  договора являются обязательными, т.к. они, по сути, определяют трудовые отношения  работника и работодателя.

     Дополнительные  условия могут отражаться в содержании трудового договора, и по соглашению между работодателем и работником этот перечень может быть расширен или наоборот, ни одно из условий, перечисленных в данной норме, не будет включено в трудовой договор. Юридические свойства трудового договора не зависят от наличия или отсутствия в нем дополнительных условий. Итак, в качестве дополнительных условий в трудовом договоре могут предусматриваться условия об испытании, о неразглашении охраняемой законом тайны (государственной, служебной, коммерческой и иной), об обязанности работника отработать после обучения не менее установленного договором срока, если обучение производилось за счет средств работодателя, а также иные условия, не ухудшающие положение работника по сравнению с Трудовым кодексом РФ, законами и иными нормативными правовыми актами, коллективным договором, соглашениями.

     Поскольку трудовой договор носит индивидуальный характер, работодатель и работник могут составлять договор в произвольной форме, не нарушая требований ТК РФ по его содержанию. Однако делались и делаются попытки создания типовых (примерных) форм трудовых договоров различными федеральными органами исполнительной власти (Минсоцтруда РФ, Минторга РФ, Минсельхоза РФ и др.). Так, приказом Минэкономразвития России от 2 марта 2005г. утвержден «Примерный трудовой договор с руководителем федерального государственного унитарного предприятия»³². Этот примерный трудовой договор призван регулировать отношения между органом исполнительной власти и руководителем, связанные с исполнением последним обязанностей генерального директора (директора). В нем регламентируются права и обязанности сторон, оплата труда и социальные гарантии руководителя, его ответственность. В настоящее время получает широкое распространение форма трудового договора, унифицированная с документацией по учету кадров. 

     2.2.Заключение трудового договора.

     Трудовой  Кодекс РФ устанавливает четкие правила  оформления отношений между работником и работодателем. Эти правила  определяют права и обязанности  работодателя при приеме сотрудника на работу, установление трудовых отношений  с работником, а также порядок увольнения работника.

     Как правило, фактом установления трудовых отношений между работником и  работодателем является заключение трудового договора, который выступает определенным гарантом в случае возникновения спорных ситуаций между его сторонами.

     Трудовым  законодательством установлен минимальный возраст, по достижении которого допускается заключение трудового договора. По общему правилу заключение трудового договора допускается с лицами, достигшими возраста 16 лет³³.

     Однако  из этого правила существуют исключения:

     - с 15 лет допускается заключение трудового договора в том случае, если потенциальный работник к этому возрасту уже получил основное общее образование, например экстерном, или оставил общеобразовательное учреждение: был исключен или добровольно прекратил обучение³⁴;

     - с 14 лет договор может быть заключен с учащимся с согласия одного из родителей (опекуна, попечителя) и органа опеки и попечительства.  
При этом работа должна выполняться в свободное от учебы время, и это должен быть легкий труд, не причиняющий вред здоровью и не нарушающий процесс обучения. Порядок заключения трудовых договоров с такими работниками установлен Положением о порядке и условиях добровольного труда учащихся общеобразовательной и профессиональной школы в свободное от учебы время³⁵;

     - с лицами, не достигшими 14-летнего возраста заключение трудового договора, разрешено только организациям кинематографии, театрам, театральным и концертным организациям, циркам. В данных организациях лица моложе 14 лет могут участвовать в создании и (или) исполнении произведений, причем данная работа не должна приносить ущерб здоровью и нравственному развитию ребенка³⁶.

     Работниками могут являться граждане России, а  также иностранные граждане и  лица без гражданства.

     Запрещается необоснованный отказ в заключение трудового договора³⁷. Это положение закона закрепляет равенство прав и свобод человека и гражданина и запрещающей любые формы ограничения прав граждан по признакам социальной, расовой, национальной, языковой или религиозной принадлежности.