Содержание

Введение

Глава 1. Теоретическая часть

1.1 Понятие оферты

1.2 Заключение договора на торгах

1.3 Понятие договора купли-продажи

1.4 Понятие открытых и закрытых торгов

1.5 Торги в форме аукциона

1.6 Преимущественное право покупки

Глава 2. Практическая часть

2.1 Проблемы, возникающие при продаже имущества предприятий

2.2 Информация о проведении публичных торгов по продаже имущества предприятия – ОАО «Екатеринбургский макаронный завод»

2.3 Опись продаваемого имущества

Заключение

Литература

Введение

Основными нормативными документами, устанавливающими порядок ликвидации юридических лиц, являются Гражданский кодекс РФ, Федеральный закон от 08.01.1998 № 6-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», Федеральный закон от 08.02.1998г. №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и Федеральный закон от 26.12.1995г. №208-ФЗ «Об акционерных обществах».

Согласно статье 61 Гражданского кодекса РФ, предприятие может быть ликвидировано в следующих случаях:

                  по решению учредителей;

                  в связи с истечением срока, на который создано предприятие;

                  в связи с достижением цели, ради которой создано предприятие;

                  в связи с признанием судом регистрации предприятия недействительной из-за допущенных при его создании нарушений закона или иных правовых актов (если эти нарушения носят неустранимый характер).

Также предприятие, зарегистрированное в качестве общества с ограниченной ответственностью или акционерного общества, может быть ликвидировано, если его уставный капитал в течение года не был полностью оплачен и учредители не зарегистрировали его уменьшение в установленном порядке.

Тема моей контрольной работы – «Продажа имущества предприятия». Контрольная работа состоит из двух частей – теоретической и практической части.

Для того, чтобы раскрыть теоретическую часть, необходимо, на мой взгляд решить следующие задачи:

Дать понятие оферты и указать её особенности, отличие оферты от приглашения на оферту. Понятие публичной оферты.

Дать понятие и раскрыть содержание договора купли-продажи;

Дать понятие и раскрыть содержание торгов (открытых, закрытых), торгов в форме аукциона. При рассмотрении торгов в форме аукциона, необходимо будет рассмотреть стадии проведения аукционов.

Раскрыть понятие «Преимущественное право покупки», и охарактеризовать её особенности, а также правовые последствия несоблюдения этого правила.

Вторая часть работы – практическая. В ней показана продажа имущества с торгов на примере ОАО «Екатеринбургский макаронный завод». Приведена информация о проведённых торгах, а также перечень имущества, выставленного на торги. Продажа имущества предприятия проводилась в форме открытых торгов.

Глава 1. Теоретическая часть

1.1 Понятие оферты

«Для того, чтобы стороны могли достигнуть соглашения и тем самым заключить договор, необходимо по крайней мере, чтобы одна из них сделала предложение о заключении договора, а другая – приняла это предложение. Поэтому заключение договора проходит две стадии. Первая стадия именуется офертой, а вторая – акцептом».[1] В соответствии с этим сторона, делающая предложение заключить договор, именуется оферентом, а сторона, принимающая предложение – акцептантом. Договор считается заключённым, когда оферент получит акцепт от акцептанта.

Вместе с тем не всякое предложение заключить договор является офертой. В соответствии со ст.435 ГК офертой признаются следующие предложения:

                  достаточно определённые и выражающие явное намерение лица заключить договор;

                  содержащие все существенные условия договора;

                  обращённые к одному или нескольким конкретным лицам.

Первое требование обосновывается тем, что без намерения лица заключить договор он не может быть заключён, даже если это лицо сообщило контрагенту все существенные условия договора. Второе требование вытекает из п.1 ст.432 ГК, в соответствии с которым договор считается заключённым, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Если в предложении заключить договор отсутствует хотя бы одно из существенных условий, он не может быть заключён, даже если вторая сторона и согласится с таким предложением. Наконец, третье требование вызвано тем, что в момент заключения договора должно быть снято предложение его заключить. В противном случае в отношении одного и того же предмета может быть заключено несколько договоров, из которых реально можно исполнить только один.

При отсутствии любого из перечисленных выше признаков предложение может рассматриваться только как вызов на оферту (приглашение делать оферту). Так, полученное по почте от торговой фирмы предложение посетить её магазин и приобрести имеющиеся в наличии товары не является офертой, поскольку в данном предложении отсутствуют существенные условия договора купли-продажи. Реклама и другие предложения, адресованные неопределённому кругу лиц, рассматриваются как приглашения делать оферту (вызов на оферту), если иное прямо не указано в предложении (п.1 ст.437ГК РФ).

От вызова на оферту необходимо отличать публичную оферту, под которой понимается содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на условиях с любым, кто отзовётся (п.2 ст.437ГК РФ). В этом случае предложение заключить договор обращено к любому и каждому. Поэтому первый, кто отзовётся на публичную оферту, акцептует её и тем самым снимает предложение (например, такси, стоящее на стоянке с включённым зелёным огоньком, размещённые на прилавке товары и т.п.).

1.2 Заключение договора на торгах

Заключение договора на торгах регламентируется ст. 447-449 ГК. Сущность указанного способа состоит в том, что договор заключается организатором торгов с лицом, выигравшим торги.

«В качестве организатора торгов может выступать собственник вещи или обладатель имущественного права, либо специализированные организации. Торги могут проводиться в форме аукциона или конкурса. Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу — лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия. Форма торгов определяется собственником продаваемой вещи или обладателем реализуемого имущественного права, если иное не предусмотрено законом».[2]

Аукционы и конкурсы могут быть как открытыми, так и закрытыми. В открытом аукционе и открытом конкурсе может участвовать любое лицо. В закрытом аукционе и закрытом конкурсе участвуют только лица, специально приглашенные для этой цели.

Если иное не предусмотрено законом, извещение о проведении торгов должно быть сделано организатором не менее чем за 30 дней до их проведения. Извещение должно содержать сведения о времени, месте и форме торгов, их предмете и порядке проведения, в том числе об оформлении участия в торгах, определении лица, выигравшего торги, а также сведения о начальной цене. В случае, если предметом торгов является только право на заключение договора (например, право на заключение договора подряда), в извещении должен быть указан предоставляемый для этого срок.

Организатор открытых торгов вправе отказаться от проведения аукциона в любое время, но не позднее, чем за 3 дня до наступления даты его проведения, а конкурса - не позднее, чем за 30 дней до проведения, если иное не предусмотрено в законе или в извещении о проведении торгов. В случае, если организатор открытых торгов отказался от их проведения с нарушением указанных сроков, он обязан возместить участникам понесенный ими реальный ущерб. Если же от торгов откажется организатор закрытого аукциона или закрытого конкурса, то он обязан возместить приглашенным участникам реальный ущерб независимо от того, в какое время последовал отказ.

Определенные обязанности возлагаются и на участников торгов. Участники торгов должны внести задаток в размере, в срок и в порядке, которые указаны в извещении о проведении торгов. Если торги не состоялись, задаток подлежит возврату. Задаток также возвращается лицам, которые участвовали в торгах, но не выиграли их.

При заключении договора с лицом, выигравшим торги, сумма внесенного им задатка засчитывается в счет исполнения обязательства по заключенному договору.

Лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают в день проведения аукциона или конкурса протокол о результатах торгов, который имеет силу договора. Лицо, выигравшее торги, при уклонении от подписания протокола утрачивает внесенный им задаток. Если же от подписания протокола уклоняется организатор торгов, он обязан возвратить лицу, выигравшему торги, задаток в двойном размере, а также возместить ему убытки, причиненные участием в торгах, в части превышающие сумму задатка.

Если предметом торгов было только право на заключение договора, такой договор должен быть подписан сторонами не позднее 20 дней или иного указанного в извещении срока после завершения торгов и оформления протокола. В случае уклонения одной из сторон от заключения договора другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, а также о возмещении убытков, причиненных уклонением от его заключения.

Действительность заключенного на торгах договора зависит от действительности проведенных торгов. Если торги будут признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица, недействительным признается и договор, заключенный с лицом, выигравшим торги (ст. 449 ГК).

1.3 Понятие договора купли-продажи

В п.1 ст.454 ГК говориться, что «по договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену)». В этом определении договора купли-продажи воспроизведена формулировка, столетиями применявшаяся в гражданском праве. Договор купли-продажи направлен на переход (перенесение) права собственности на вещь (или вещного права – права хозяйственного ведения, оперативного управления) от продавца к покупателю.

Договор купли-продажи является консенсуальным, поскольку считается заключенным с момента достижения сторонами соглашения по его существенным условиям, а момент вступления договора в силу не связывается с передачей товара покупателю. Собственно передача товара покупателю представляет собой исполнение заключенного и вступившего в силу договора купли-продажи со стороны продавца. Поэтому в тех случаях, когда момент вступления договора в силу совпадает с фактической передачей товара, можно говорить об особом порядке заключения договора купли-продажи и о том, что он исполняется в момент заключения, но не в реальном характере договора. Например, в розничной купле-продаже выставление в месте продажи (на прилавках, в витринах и т.п.) товаров, демонстрация их образцов или предоставление сведений о продаваемых товарах в месте их продажи признаются публичной офертой; договор розничной купли-продажи, по общему правилу, считается заключенным с момента выдачи покупателю кассового или товарного чека либо иного документа, подтверждающего оплату товара (ст. 493, п.2 ст. 494 ГК).

Договор купли-продажи является возмездным, поскольку продавец за исполнение своих обязанностей по передаче товара покупателю должен получить от последнего встречное предоставление в виде оплаты полученного товара.

Договор купли-продажи является двусторонним, поскольку каждая из сторон этого договора (продавец и покупатель) несет обязанности в пользу другой стороны и считается должником другой стороны в том, что обязана сделать в ее пользу, и одновременно ее кредитором в том, что имеет право от нее требовать. Более того, в договоре купли-продажи имеют место две встречные обязанности, одинаково существенные и важные: обязанность продавца передать покупателю товар и обязанность покупателя уплатить покупную цену, - которые взаимно обусловливают друг друга и являются в принципе экономически эквивалентными.

На стороне покупателя во всех случаях (за исключением договора купли-продажи с предварительной оплатой) лежит встречное исполнение его обязательств, т.е. исполнение покупателем обязательств по оплате товара обусловлено исполнением продавцом своих обязательств по передаче товара покупателю (п.1 ст. 328 ГК). Иными словами, покупатель не должен исполнять свои обязанности по оплате товара до исполнения продавцом своих обязанностей по передаче товара покупателю. Если же договор купли-продажи заключен с условием о предварительной оплате товара покупателем, субъектом встречного исполнения становится продавец, который может не производить исполнение обязанностей по передаче товара до получения от покупателя обусловленной суммы предоплаты.

Юридические последствия признания соответственно продавца или покупателя субъектом встречного исполнения обязательств заключается в том, что в случае не предоставления обязанной стороной обусловленного договором исполнения обязательства либо наличия обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, субъект встречного исполнения вправе приостановить исполнение своего обязательства либо вовсе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков (п.2 ст. 328 ГК).

При продаже товара в кредит с момента передачи товара покупателю и до его оплаты последним товар признается находящимся в залоге у продавца для обеспечения исполнения покупателем своей обязанности по оплате товара. Кроме того, если покупатель, получивший товар, не исполняет обязанность по его оплате в установленный срок, продавец имеет право потребовать оплаты переданного товара (с начислением процентов годовых на просроченную сумму) либо возврата неоплаченных товаров (пп.3-4 ст. 488 ГК). В случаях, когда продавец, получивший сумму предварительной оплаты, не исполняет свою обязанность по передаче товара в установленный срок, покупатель вправе потребовать передачи оплаченного товара или возврата суммы предварительной оплаты за товар; за весь период просрочки на сумму предварительной оплаты по требованию покупателя продавец обязан уплатить проценты годовых (пп.3-4 ст. 487 ГК).

Товаром по договору купли-продажи признаются любые вещи, как движимые, так и недвижимые, индивидуально-определенные либо определяемые родовыми признаками. Купля-продажа отдельных видов вещей может регулироваться, помимо норм ГК, иными федеральными законами, а также другими правовыми актами. Так, специальные правила купли-продажи могут быть установлены федеральными законами в отношении ценных бумаг и валютных ценностей (п.2 ст. 454 ГК). Ст. 129 ГК предусматривает исключения для вещей, изъятых из гражданского оборота или ограниченных в обороте. Виды товаров, которые изъяты из оборота, товаром, которые могут принадлежать лишь определенным участникам оборота либо нахождение которых в обороте допускается по специальному разрешению, определяются законом.

Имущественные права не признаются товаром, но ГК включает в себя распространительную норму, в соответствии с которой общие положения о купле-продаже товаров применяются и к продаже имущественных прав, если иное не вытекает из содержания или характера этих прав. В этом смысле необходимо признать, что всякая возмездная уступка имущественных прав (цессия) является продажей этих прав, а правила, регулирующие переход прав кредитора, и в частности уступку требования (ст. 382-390 ГК), отражают содержание и характер соответствующих имущественных прав, а поэтому подлежат приоритетному (по отношению к общим положениям о купле-продаже товаров) применению.

Договор может быть заключен на куплю-продажу будущих товаров, т.е. не только тех товаров, которые в момент заключения договора имеются у продавца, но и тех товаров, которые будут созданы или приобретены продавцом в будущем.

По этому поводу интересно отметить, что дореволюционное российское законодательство не допускало продажу будущих вещей по договору купли-продажи, объектом продажи могли служить лишь наличные вещи, находящиеся во владении продавца. Однако такое ограничение сферы действия договора купли-продажи объяснялось существованием двух других договоров, опосредствующих отношения по отчуждению имущества и весьма близких к купле-продаже: договора поставки и договора запродажи, - под действие которых попадали отношения, связанные с продажей будущих вещей.

Вопрос о судьбе договора о купле-продаже несуществующей вещи должен решаться в зависимости от того, были ли известны данные обстоятельства покупателю. Если покупатель, заключая договор купли-продажи, знал или должен был знать, что вещь, являющаяся объектом продажи, утрачена продавцом, то налицо договор, который должен быть признан незаключенным по признаку отсутствия соглашения сторон относительно предмета договора. В случаях, когда покупателю на момент заключения договора не было известно, что индивидуально-определенная вещь, служащая товаром, утрачена продавцом, он, обнаружив в последствии данное обстоятельство, вправе потребовать признания договора недействительным под влиянием обмана (ст. 179 ГК). Такая сделка является оспоримой, поэтому покупатель, вместо того чтобы добиваться признания ее недействительной, имеет право, исходя из того, что договор действителен, потребовать от продавца возмещения убытков и применения иных мер ответственности в связи с неисполнением последним обязательств, вытекающих из договора купли-продажи.

Цель договора купли-продажи состоит в перенесении права собственности на вещь, служащую товаром, на покупателя. По общему правилу, право собственности у приобретателя вещи по договору возникает с момента ее передачи, если иное не предусмотрено законом или договором. В тех случаях, когда отчуждение имущества подлежит государственной регистрации, право собственности возникает у приобретателя с момента такой регистрации, если иное не установлено законом (ст. 223 ГК).

Если покупатель (юридическое лицо) не относится к числу субъектов, обладающих правом собственности на закрепленное за ними имущество (к примеру, государственное или муниципальное унитарное предприятие, учреждение), передача продавцом имущества (а в соответствующих случаях государственная регистрация) служит основанием для возникновения у покупателя ограниченного вещного права.

В отношениях по купле-продаже подлежит государственной регистрации переход права собственности на недвижимое имущество (ст. 551 ГК), на предприятие как имущественный комплекс (ст. 564 ГК), а также на жилые дома, квартиры и иные жилые помещения (ст. 558 ГК).

По общему правилу право собственности прекращается при отчуждении собственником своего имущества другим лицам (п.1 ст. 235 ГК). Применительно к купле-продаже право собственности продавца прекращается с момента передачи вещи, служащей товаром, покупателю (в соответствующих случаях – с момента регистрации права собственности покупателя). Если продавец, не являясь собственником товара, отчуждает его на основании предоставленных ему полномочий по распоряжению товаром, передача товара покупателю (государственная регистрация) служат основанием прекращения права собственности у лица, являющегося собственником товара, а также полномочий продавца по распоряжению товаром. Исключение составляют случаи, когда стороны заключают договор с условием о сохранении права собственности на переданный покупателю товар за продавцом до оплаты товара либо наступления иных определенных обстоятельств. В подобной ситуации продавец, оставаясь собственником товара, в случае неоплаты покупателем товара в установленный срок или не наступления иных предусмотренных договором обстоятельств, при которых право собственности переходит к покупателю, вправе потребовать от покупателя возвратить переданный ему товар (ст. 491 ГК).

Риск случайной гибели или случайного повреждения товара переходит на покупателя также с момента, когда в соответствии с законом или договором продавец считается исполнившим свою обязанность по передаче товара покупателю. Однако в тех случаях, когда товар продается во время нахождения его в пути (в частности, путем передачи коносамента или других товарораспорядительных документов), риск случайной гибели или случайного повреждения товара переходит на покупателя с момента заключения договора купли-продажи, если иное не предусмотрено самим договором или обычаями делового оборота (ст. 459 ГК).

1.4 Понятие открытых и закрытых торгов

Понятие «открытые торги» происходит не от того, что информация об их проведении публикуется в открытой печати, а в связи с возможностью Участия в них всех желающих фирм. Обычно открытые торги проводятся при размещении заказа на относительно несложное оборудование и услуги, которые могут предложить многие фирмы.

Продавцы, принявшие решение участвовать в торгах, выкупают у тендерных комитетов условия торгов, стоимость которых составляет условную величину от десятков до нескольких сот долларов, не покрывающую затраты на их разработку. Иногда с целью отсечения маломощных фирм цены на условия торгов поднимают до нескольких тысяч долларов. Однако выпуск условий торгов не накладывает никаких обязательств ни на устроителей (заказчиков), ни на участников (продавцов).

«При закрытых торгах приглашения к участию в них рассылаются непосредственно известным фирмам, имеющим достаточно высокий авторитет на мировом рынке.

Такие торги проводятся на поставку сложного дорогостоящего оборудования, сложные подрядные работы, на проведение исследовательских или проектных работ, а также на сооружение комплексных объектов, в том числе на условиях «под ключ».[3]

Для объектов, представляющих для заказчиков особую важность, торги проводят в два этапа: первый — открытые торги; второй — закрытые торги.

На первом этапе оференты должны доказать свою высокую компетентность и опыт в выполнении подобных заказов. Часто члены тендерных комитетов не ограничиваются изучением оферт, а посещают объекты, ранее выполненные участниками торгов.

Из нескольких десятков компаний, участвовавших в первом этапе, т.н. закрытые торги допускаются 5-7 фирм.

С целью сохранения коммерческой тайны от конкурентов участник» передают свои предложения в последние минуты перед закрытием торгов. После официального закрытия торгов оферты не принимаются и возвращаются оферентам в нераспечатанном виде.

«Закрытые торги могут проводиться гласно и негласно. В первом случае в день закрытия торгов тендерные комитеты публично вскрывают оферты и объявляют предложения фирм с указанием их цены».[4]

1.5 Торги в форме аукциона

Различают четыре стадии проведения аукционов:

                  подготовка аукциона;

                  осмотр товаров;

                  аукционный торг;

                  оформление и исполнение аукционной сделки.

В период подготовки аукциона, который иногда длится несколько месяцев, владелец товара доставляет его на склад организатора аукциона. В течении подготовительного периода проводится подготовка товара к реализации, составляются каталоги, осуществляется, рекламна деятельность.

Подготовка, например, пушного аукциона начинается за два-три месяца до предстоящего аукциона. Владелец, желающий реализовать свой товар на аукционе, доставляет его на склад аукционной компании. Специалисты аукционной компании производят необходимую сортировку и подборку товара по возможно однородным качественным признакам. Рассортированный товар разбивается на партии, которые называются лотами. В лот подбирается товар, однородный по качеству: чем ценнее шкурки, тем их меньше в лоте. Например, лот белки, как правило, состоит из 3 тыс. шкурок, норки - 150-350 шкурок, каракуля сырого - 300-700 шкурок, соболя - 5-50 шкурок. Каждому лоту присваивается номер, под которым он заносится в каталог данного аукциона с указанием сорта и количества единиц товара в данном лоте.

Одновременно с подготовкой аукционных лотов и образцов подготавливается каталог, Каталог содержит перечень всех лотов, предлагаемых к продаже на аукционе, с указанием номера каждого из них, сорта и количества единиц товара в каждом лоте.

В начале каталога обычно помещается оглавление с обозначением общего количества различных видов пушнины, предназначенных для продажи. Далее следуют условия аукционной продажи. В этих условиях указан порядок осмотра товаров, порядок продаж и фиксации цен, порядок заключения контрактов, право продажи товара третьим лицам, порядок снятия товара с торгов, порядок оплаты аукционных товаров с указанием банков, через которые должно производиться открытие аккредитивов и оплата. В условиях указывается, какой процент взимается с купленных товаров в пользу администрации аукциона, и устанавливается порядок времени разрешения споров между сторонами. В каталоге сообщается дата открытия аукциона и его продолжительность, место проведения аукциона время, установленное для осмотра товаров, время проведения торгов, а так же последний день платежа за приобретенные товары.

В подготовку аукциона входит также оповещение возможных покупателей о месте и времени проведения аукциона, о количестве и ассортименте товаров, предлагаемых на аукционе. Для этого за полтора-два месяца-до начала аукциона в общей и специальной прессе помещаются рекламные объявления, в которых указываются дата и место проведения аукциона, и примерные количества товаров, предлагаемых к продаже. Постоянным и возможным покупателям аукционные компании высылают рекламную брошюру-проспект, в которой указываются основные условия данного аукциона и прилагается приглашение принять участие в торгах.

Осмотр товаров покупателями, предполагающими принять участие в аукционном торге, - это вторая стадия в проведении аукциона Осмотр товаров обычно начинается за неделю или за 10 дней до открытия торгов. Количество дней, отведенных для ознакомления с аукционной коллекцией, зависит от ее размеров и от рациональной организации осмотра. Сокращение сроков, отводимых для осмотра, достигается путем совершенствования оборудования залов, где проводится осмотр товаров (установка удобных вешалок для пушнины, специальных столов для осмотра образцов, ламп дневного освещения, штор на окнах, подвижных тележек для образцов).

Предварительный осмотр товаров, как уже говорилось, является обязательным, так как по условиям аукционного торга претензии в случае обнаружения дефектов в товаре (кроме скрытых) после покупки не принимаются. Осмотр товаров проводится в специальных помещениях, где размещаются отобранные от каждого лота образцы товаров. Образцы должны полностью отражать все особенности товара в представляемом ими лоте. Организаторы аукциона несут за это ответственность.

Покупатели внимательно осматривают эти образцы и делают в каталоге отметки о понравившихся им лотах и цене, которую они могли бы за них уплатить. Покупатель может ознакомиться не только с образцами, но и со всем лотом, но обычно он этого не делает, доверяя организаторам аукциона, за исключением дорогих шкурок, которые покупатель осматривает полностью в лоте.

Аукционный торг является третьей стадией в проведении аукциона. Он открывается в заранее назначенный день и час и проводится обычно в специальном аукционном зале, имеющем вид амфитеатра. За столом на возвышении перед покупателями располагается президиум аукциона - аукционист, ведущий продажу, и его помощники, в задачу которых входит наблюдение за поведением покупателей, принимающих участие в торге. Над столом вывешивается табло, где загораются порядковые номера предлагаемых к продаже лотов. Покупатели размещаются за отдельными столами или рядами, расположенными амфитеатром. Перед каждым покупателем устанавливается номер, под которым он зарегистрирован на данном аукционе.

Техника проведения аукциона сводится к следующему. Аукционист объявляет номер очередной партии лота предлагаемого к продаже, и одновременно с этим, на специальном табло загорается названный номер. Аукционист называет продажную исходную цену, которая обычно является примерной рыночной ценой, существовавшей в до аукционный период. Если никто из покупателей не подаст ему знак поднятием руки или карандаша, кивком головы или выкриком «да» о своем согласии купить товар, аукционист снижает цену до тех пор, пока один из покупателей не выразит свое желание купить его. Если один или несколько покупателей подадут знак о своем желании купить данный лот, аукционист повышает цену.

Существуют два способа повышения цены - гласный и негласный. При гласном способе аукционист объявляет номер лота, выставляемого на продажу, называет начальную цену и спрашивает: «Кто больше?» Покупатель, желающий приобрести лот по более высокой цене, называет новую цену, которая выше предыдущей на величину не ниже минимальной надбавки, указанной в правилах проведения торгов. Аукционист называет номер покупателя, под которым он зарегистрирован на аукционе, новую цену лота и снова задает вопрос: «Кто больше?» Если после троекратного повторения вопроса не следует нового предложения, аукционист ударяет молотком, подтверждая продажу лота покупателю, который последним назвал наивысшую цену. При негласном способе покупатели подают аукционисту условный знак о согласии поднять цену. Надбавка к цене стандартна, оговорена в правилах торгов и составляет, например, при цене до 10 долл.-10 центов, при цене свыше 10 долл. - 25 центов. Покупателю, купившему первый лот в стренге и желающему приобрести по той же цене другие лоты из данной партии (стренга), дается предпочтение перед другими покупателями.

Заключительная стадия аукциона состоит в оформлении аукционной сделки и сдаче товара покупателю. Во время аукциона или на следующий день администрация аукциона вручает покупателю контракты на купленный товар; эти контракты подписываются покупателем и являются для него обязательными. Контракт имеет типовую форму. В контракте указывается наименование фирмы-покупателя, наименование товара, номер лота, количество товара, цена за единицу товара и общая сумма сделки. Покупатель также указывает в контракте, на чье имя необходимо выписать смету, куда и каким видом транспорта отправить товар. Покупатель подписывает контракт и возвращает его в контору аукциона, оставив себе копию. На основании контракта выписывается счет, который оплачивается покупателем. Немедленно после подписания контракта покупатель выписывает письменное поручение об отправке товара, в котором указывается, как следует замаркировать товар, точный адрес, по которому необходимо отправить товар, порядок страхования товара. Платеж за проданный на аукционе товар обычно осуществляется по частям: 30-35 % вносятся при подписании контракта, а остальная сумма - при получении товара или после его отгрузки, но не позднее установленного срока. По условиям большинства аукционов запрещается перепродажа товара покупателем до полной его оплаты. Это гарантирует продавца от неоплаты проданных лотов, что потребовало бы их хранения до следующего аукциона.

Сроки вывозы товара с аукционного склада зависят от вида товара. Некоторые виды товаров - цветы, овощи, рыба и другие скоропортящиеся товары вывозятся немедленно после оформления контракта, некоторые - через 2-3 недели в зависимости от условий аукционной торговли.

Итак, можно сказать, что «в результате проведения торгов между победителем и организатором торгов, устанавливается обязательство по заключению соответствующего договора. В рамках этого обязательства, победитель торгов имеет право требовать заключения с ним договора».[5]

Следует также добавить, что «незаконный отказ в участии в конкурсе (аукционе) может служить основанием для признания результатов конкурса (аукциона) недействительными».[6]

1.6 Преимущественное право покупки

«Преимущественное право покупки – это право любого участника общей собственности на предпочтительное перед посторонними лицами приобретение продаваемой одним из участников доли по цене, за которую она продаётся, и на прочих равных условиях, кроме случая продажи с публичных торгов. Продавец доли обязан известить в письменной форме остальных участников долевой собственности о намерении продать свою долю постороннему лицу с указанием цены и других условий, на которых продаёт её».[7]

Если остальные участники долевой собственности откажутся от покупки или не приобретут продаваемую долю в праве собственности на недвижимое имущество в течение месяц, а в праве собственности на движимое имущество в течение 10 дней со дня извещения, продавец вправе продать свою долю любому лицу.

При продаже доли с нарушением права преимущественной покупки любой другой участник долевой собственности имеет право в течение трёх месяцев требовать в судебном порядке перевода на него прав и обязанностей покупателя. Уступка права преимущественной покупки не допускается.

Глава 2. Практическая часть

2.1 Проблемы, возникающие при продаже имущества предприятий

Продажа предприятий в нашей стране началась после принятия Указа Президента РФ «О мерах по поддержке и оздоровлению несостоятельных государственных предприятий (банкротов) и применении к ним специальных процедур» от 14 июня 1992г. №623.

Основаниями для признания государственного предприятия банкротом согласно Указу признавались: невыполнение им в течение 3 месяцев своих обязательств перед бюджетом (кроме предприятий, получивших в установленном порядке инвестиционный налоговый кредит) и не обеспечение выполнения требований юридических и физических лиц, имеющих к нему имущественные претензии, в течение 3 месяцев со дня наступления срока их исполнения; наличие долговых обязательств на сумму, превышающую двух кратную стоимость имущества предприятия.

Указ предусматривал процедуру санации (оздоровления) предприятия. Когда это не помогало, санация могла быть досрочно отменена, предприятие объявлялось банкротом, после чего назначался конкурс по продаже предприятия и его имущества (п. 23 Указа). В отсутствие Закона о банкротстве Указ создавал правовую базу ликвидации и продаже предприятий и их имущества.

Применение такой упрощенной формы банкротства не всегда давало веские основания для продажи предприятий, поэтому применение Указа сводилось в основном к процедуре санации экономического и финансового состояния предприятий - банкротов, что продляло им жизнь за счет государственных финансовых вливаний.

К процедурам банкротства были отнесены ликвидация предприятия - должника по решению арбитражного суда; добровольная ликвидация; ликвидация, которая могла осуществляться в процессе конкурсного производства.

Под продажей предприятий - должников с сохранением юридического лица понимается продажа его имущества, а также имущественных и личных неимущественных прав предприятий в полном объеме, осуществляемая в соответствии с процедурой, установленной Положением. Правом участия в конкурсе обладают любые физические и юридические лица (в том числе и иностранные), не являющиеся ограничиваемыми лицами, своевременно подавшие документы и внесшие в установленном порядке залог (задаток) в размере 100 процентов начальной цены предприятия.

Обязательными условиями конкурса признавались: погашение не менее 20 процентов просроченной кредиторской задолженности предприятия - должника в срок не более одного месяца со дня заключения договора купли - продажи; обязательство по реорганизации предприятия - должника в месячный срок с момента заключения договора купли - продажи. В условия конкурса могли также включаться: сохранение деятельности предприятия по производству отдельных видов товаров (работ, услуг) - исключительно на основании ходатайства антимонопольных органов в случае, если по этим видам товаров (работ, услуг) предприятие - должник занимает доминирующее положение на соответствующем товарном рынке; сохранение численности рабочих мест - исключительно на основании ходатайства местной администрации в случае, если предприятие является градообразующим; объем инвестиций в предприятие. Этот перечень условий конкурса являлся исчерпывающим, то есть не допускающим предъявление каких-либо иных условий.

Как оценить продаваемое предприятие? На этот вопрос сегодня затрудняются ответить даже специалисты по продаже недвижимости. Отечественные предприятия отличаются значительной спецификой - например, на многих из них наряду с основной продукцией выпускается мебель, детские коляски, различные игрушки, бытовая техника и другие товары, которые, не относясь основному производству, могут быть более рентабельны, чем продукция основного производства.

«Генеральный директор Федерального института сертификации и оценки интеллектуальной собственности и бизнеса Б. Леонтьев считает, что сложившиеся в зарубежной практике оценки стоимости предприятий, границы стоимости предприятий применимы к отечественным аналогам с большими оговорками. Например, хлебопекарня стоит 15 процентов годового объема продаж плюс стоимость оборудования и товарных запасов, аптека - 75 процентов годовой выручки, бухгалтерская фирма - 90 - 150 процентов годовой выручки, а таксопарк - 80 процентов скорректированной прибыли».[8] Такая оценка весьма условна. Она не отражает финансовое состояние предприятия - должника, от продажи которого необходимо выручить деньги для удовлетворения требований кредиторов, выплатить заработную плату, пособия сотрудникам и т.п.

Если приобретенное предприятие имело просроченную задолженность перед его покупателем, то соответствующие обязательства должны были считаться надлежащим образом исполненными и засчитываться в суммарный объем погашения покупателем просроченной кредиторской задолженности предприятия - должника.

Если конкурс по продаже предприятия - должника не состоялся либо результаты его проведения аннулированы и не принято решение о проведении повторного конкурса, продаже подлежали активы предприятия - должника.

Договор купли - продажи предприятия заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписываемого сторонами, с обязательным приложением к нему акта инвентаризации, бухгалтерского баланса, заключения аудитора о составе и стоимости предприятия, перечня всех видов долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований. Несоблюдение формы договора продажи предприятия влечет за собой его недействительность. Договор продажи предприятия подлежит государственной регистрации в соответствии с Законом «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» от 21 июля 1997г. N 122-ФЗ. Этот Закон действует с 30 января 1998г.

Обычно продаются предприятия с весьма изношенным и устаревшим оборудованием, со зданиями и сооружениями, пришедшими в ветхое состояние, поэтому покупателей нередко в большей степени интересует не само предприятие, а занимаемая им земля. Ради этого покупатель соглашается с недостатками самого предприятия, хотя на основании ст. 565 ГК он вправе потребовать замены оборудования или другого имущества, входящего в состав предприятия, или уменьшения покупной цены. Но на практике это мало выполнимый вариант, поскольку на многих предприятиях износ основных фондов достигает 70 и более процентов, а оборудование вообще непригодно для выпуска продукции или товаров.

Довольно часто встречается и другая крайность: пытаются акционировать или продать тем, кто больше даст, хорошо работающие предприятия, оснащенные добротным оборудованием. Это распространяется и на предприятия военно-промышленного комплекса, где есть все для выпуска продукции гражданского назначения. Их пытаются незаконно приватизировать, разорить, а затем продать. Такая же судьба и у некоторых предприятий, выпускающих гражданскую продукцию.

Так, в августе 1996 г. прекрасно работавшее, оснащенное современной техникой предприятие кондитерского объединения «Спутник» (г. Хабаровск) после «приватизации» допустило к своим акциям компанию «Авалон», которая стала скупать их в пользу Венчурного фонда Европейского банка реконструкции и развития (ЕБРР), в то время как «Спутник» успел задолжать банкам по кредитам 45 миллиардов (неденоминированных) рублей. Краевая газета «Тихоокеанская Звезда» 21 ноября 1997 г. писала, что это чревато полным крахом лучшего предприятия на Дальнем Востоке.

В Хабаровском крае аналогичная история произошла и с другими предприятиями, в том числе и со знаменитым заводом «Дальдизель», который выпускал ежегодно по 1000 отличных судовых двигателей, а также различного класса морские и речные суда. После приватизации в 1993 г. сделали только 568 дизелей, а в 1997 г. на заводе собрали всего 100 моторов. Производство сократилось в 10 раз!

«Спутник», «Дальдизель» и их собратья по несчастью оказались на грани банкротства и продажи.

Нередко под видом покупки предприятий приобретают землю, на которой предприятие находится. Так, весной 1996г. Фонд государственного имущества Хабаровского края выставил на продажу кирпичный завод №1, продукция которого была нарасхват, когда интенсивно велось строительство жилья. Завод продали без условия сохранения профиля его деятельности, так как к моменту продажи предприятие фактически не работало уже три года. По условиям конкурса покупатель должен был заплатить до 8 мая 1996г. 186210000 рублей (неденоминированных) и в течение года рассчитаться с работниками завода. Некий А. (российский гражданин китайского происхождения), согласившись с условиями конкурса, заключил от имени ИЧП «ХУ АИ ФУ Хаолин» с Фондом имущества договор купли - продажи завода. О выпуске кирпича предприниматель не думал, но его прельщали 8,6 га хабаровской земли, где можно было поставить теплицы и круглый год выращивать на продажу овощи. Он планировал разместить на заводской территории ярмарки, построить цех по переработке овощей и мебельный цех, устроить промтоварный рынок для приезжих китайцев.

Прав на землю этот покупатель не приобрел, поскольку в договоре такое право не было оговорено, поэтому 5 сентября 1996г. он заключил с администрацией города договор на аренду земли, где сейчас осуществляет свои замыслы. Согласно ст. 565 ГК РФ в этом случае покупатель вправе расторгнуть договор купли - продажи кирпичного завода и вернуть то, что он заплатил, но доказать, что кирпичный завод был при покупке непригодным для выпуска кирпича, покупатель в суде не смог бы. Правила о последствиях недействительности сделок и об изменении или расторжении договора купли - продажи, предусматривающие возврат или взыскание в натуре всего полученного по договору с одной стороны или с обеих сторон, применяются и к договору продажи предприятий, если такие последствия существенно не нарушают права и охраняемые законом интересы кредиторов продавца и покупателя, других лиц и не противоречат общественным интересам (ст. 566 ГК).

В качестве примера продажи имущества обанкротившегося предприятия, я приведу продажу имущества «ОАО Екатеринбургский макаронный завод». Данная информация размещена в свободном доступе в интернете, в частности, на сайте www.arbitr.ru.

2.2 Информация о проведении публичных торгов по продаже имущества предприятия – ОАО «Екатеринбургский макаронный завод»

Внешний управляющий ОАО «Екатеринбургский макаронный завод» Лазарев Д.В., действующий на основании определения Арбитражного суда Свердловской области от 24.07.2001 г. по делу №А60-8204/2001-С1, извещает о проведении публичных торгов по продаже имущества предприятия - ОАО «Екатеринбургский макаронный завод» в форме открытого аукциона.

Организатор торгов: Арбитражный управляющий Лазарев Дмитрий Вениаминович (лицензия арбитражного управляющего второй категории серии АЭ №000727, выдана Федеральной службой России по финансовому оздоровлению и банкротству 27 октября 2000 года, регистрационный №0000001504).

Торги будут проходить: 8 февраля 2002г. в 12 часов местного времени по адресу: г. Екатеринбург, ул. Мамина-Сибиряка, 85, офис №313/5.

ПРЕДМЕТ ТОРГОВ

На торги выставляется имущество предприятия - ОАО «Екатеринбургский макаронный завод» общей стоимостью 5181112 (пять миллионов сто восемьдесят одна тысяча сто двенадцать) рублей, разделенное на 31 (тридцать один) лот.

Аукцион является открытым по составу участников.

Ознакомиться с объектами продажи можно с 21 января по 4 февраля 2002г. по предварительной записи по телефону /3432/ 53-62-27 (Коньшина Наталья Борисовна).

Стоимость имущества определена как максимальная цена из двух: балансовой и рыночной стоимости имущества, определенной независимым оценщиком.

Аукцион проводится путем поэтапного повышения цены при шаге аукциона - 5 % от стартовой цены лота.

Сумма задатка перечисляется на счет организатора аукциона по реквизитам:

Получатель - ОАО «Екатеринбургский макаронный завод», ИНН 6660000505, Р/счет 40702810700000005892 а 000 «Уральский банк реконструкции и развития» г.Екатеринбурга, БИК 046577795. К/счет 30101810900000000795, Наименование платежа – «Задаток для участия в аукционе по лоту №_(указывается номер лота)».

К участию в аукционе допускаются заявители, задаток от которых поступил на указанный выше расчетный счет ОАО «Екатеринбургский макаронный завод» не позднее, чем за 3 дня до даты проведения аукциона.

Победителем аукциона признается лицо, предложившее наибольшую цену. Победитель торгов на основании протокола, подписываемого по результатам аукциона организатором торгов и победителем аукциона, самостоятельно и за свой счет оформляет документы, необходимые для перехода прав собственности на имущество, выставляемое на торги. Организатор торгов информирует, что на часть имущества, выставляемого на торги, отсутствуют правоустанавливающие и иные документы.

Организатор вправе отказаться от проведения торгов в любое время либо снять с торгов отдельные лоты.

Ознакомление с имеющимися у внешнего управляющего Положением о проведении аукциона, которым установлены правила его проведения, с документами по предмету аукциона, формой заявки и перечнем документов, обязательных для признания лица участником аукциона, производится по адресу: г. Екатеринбург, ул. Мамина-Сибиряка, 85, оф-313/5 с 15 до 17 часов по рабочим дням. Тел.: /3432/ 53-62-27 (Коньшина Наталья Борисовна).

Заявки на участие в аукционе с обязательным приложением документов, перечень которых определен в Положении о проведении аукциона, принимаются по тому же адресу с 14 января 2002г. по 4 февраля 2002г. с 15 до 17 часов по рабочим дням.

Адрес для почтовых отправлений: 620219г. Екатеринбург, ГСП - 140, с пометкой: «Внешнему управляющему ОАО «Екатеринбургский макаронный завод» Д.В. Лазареву.

Итоги аукциона: по итогам аукциона, все лоты (кроме лотов № 3.3; 3.4; 3.12; 3.13.) были приобретены ООО «Екатеринбургхлеб», которое и оказалось победителем аукциона.

Кроме ООО «Екатеринбургхлеб», в аукционе приняли участие ОАО «Макфа» и ЗАО «Уральские пельмени».

2.3 Опись продаваемого имущества и итог продаж

Заключение

Итак, нами были рассмотрены следующие вопросы: понятие оферты, раскрыто понятие и содержание договора купли-продажи, торги (открытые, закрытые, торги в форме аукциона), а также вопрос о преимущественном праве покупки.

Так, под офертой понимается достаточно определённое и содержащее все существенные условия предложение одной из сторон заключить договор.

Аукционы и конкурсы могут быть как открытыми, так и закрытыми. В открытом аукционе и открытом конкурсе может участвовать любое лицо. В закрытом аукционе и закрытом конкурсе участвуют только лица, специально приглашенные для этой цели.

Понятие договора купли продажи содержится в в п.1 ст.454 ГК. В ней говориться, что «по договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену)». В этом определении договора купли-продажи воспроизведена формулировка, столетиями применявшаяся в гражданском праве

Различаются четыре стадии проведения аукционов:

                  подготовка аукциона;

                  осмотр товаров;

                  аукционный торг;

                  оформление и исполнение аукционной сделки.

Также мы рассмотрели вопрос о преимущественном праве покупки. Преимущественное право покупки – это право любого участника общей собственности на предпочтительное перед посторонними лицами приобретение продаваемой одним из участников доли по цене, за которую она продаётся, и на прочих равных условиях, кроме случая продажи с публичных торгов. Продавец доли обязан известить в письменной форме остальных участников долевой собственности о намерении продать свою долю постороннему лицу с указанием цены и других условий, на которых продаёт её.

Практическая часть данной работы содержит информацию о продаже имущества с торгов на примере ОАО «Екатеринбургский макаронный завод». Приведена информация о проведённых торгах, а также перечень имущества, выставленного на торги. Продажа имущества предприятия проводилась в форме открытых торгов. Победителем торгов оказалось ООО «Екатеринбургхлеб».

Литература

1.                  Гражданский кодекс РФ. Части первая, вторая, третья – Москва, издательство «Проспект», 2004г.

2.                  Федеральный закон от 08.01.1998 № 6-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

3.                  УКАЗ Президента РФ от 14.06.1992 N 623 «О мерах по поддержке и оздоровлению несостоятельных государственных предприятий (банкротов) и применении к ним специальных процедур».

4.                  Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13.11.1997 №21 «Обзор практики разрешения споров, возникающих по договорам купли-продажи недвижимости».

5.                  Вестник ВАС РФ. 1994г. №2.

6.                  «Обзор деятельности арбитражных судов в СМИ» – статья, опубликованная в СПС «Консультант плюс» в2002г.

7.                  Определение Арбитражного суда Свердловской области от 24.07.2001г. по делу №А60-8204/2001-С1 «О признании несостоятельным (банкротом) ОАО «Екатеринбургский макаронный завод».

8.                  Журнал «Правовой Вестник арбитражного управляющего №2-2003г.».

9.                  Журнал «Вестник Федеральной службы России по финансовому оздоровлению и банкротству».

10.             Журнал «Коммерсантъ».

11.             Журнал «Деньги».

12.             Журнал «Эксперт».

13.             Голованов Н.М. Гражданско-правовые договоры. Курс лекций. Санкт-Петербург, издательство «Питер», 2004г. – 272 стр.

14.             Додонов В.Н. и др. Большой юридический словарь – Москва, издательство «Инфра-М», 1999г. – 790стр.

15.             Румянцева З.П. Менеджмент организаций. Учебник. Москва, издательство «Инфра-М», 1999г. – 480 стр.

16.             Сергеев А.П., Толстой Ю.К. Гражданское право. Учебник. Ч.1. Москва, издательство «Проспект», 2003г. – 632 стр.

17.             Сергеев А.П., Толстой Ю.К. Гражданское право. Учебник. Ч.2. Москва, издательство «Проспект», 2003г. – 768 стр.