Заключение трудового договора

В ряде случаев  с учетом специфики работы действующим Трудовым Кодексом, иными федеральными законами, указами Президента РФ, постановлениями 
Правительства РФ может быть предусмотрена обязанность предъявления иных дополнительных документов, не указанных в ст. 65 ТК. Например, п. 4 ст. 21 
ФЗ от 31 июля 1995 г. N 119-ФЗ "Об основах государственной службы РФ" установлено, что при поступлении на государственную службу гражданин помимо личного заявления, документа удостоверяющего личность, трудовой книжки и документов, подтверждающих профессиональное образование, обязан также предъявить справку из органов государственной налоговой службы о предоставлении сведений об имущественном положении и медицинское заключение о состоянии здоровья.

Работодатель  обязан выдать работнику расписку, подтверждающую прием тех документов, предъявленных при заключении трудового  договора, которые будут храниться  у работодателя.

Необходимо иметь  в виду, что в случае представления  работником работодателю подложных  документов лиц заведомо ложных сведений при заключении трудового договора. Такой трудовой договор может быть расторгнут по инициативе работодателя[15].

Следует также  отметить, что ст. 65 ТК не предусмотрена  подача заявления о приеме на работу, хотя на практике во многих организациях этот порядок сохранился. Заявление  само по себе не влечет никаких правовых последствий, поэтому в данном вопросе  следует исходить из сложившейся  в организации практики.

ОСОБЕННОСТИ ПРИЕМА НА РАБОТУ ИНОСТРАННЫХ ГРАЖДАН

Первоначально необходимо определиться с понятием иностранного гражданина, как особого  субъекта права России. ФЗ от 25 июля 2002 г. № 115- 
ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в РФ" в статье 2 под иностранным гражданином понимает - физическое лицо, не являющееся гражданином РФ и имеющее доказательства наличия гражданства (подданства) иностранного государства. Понятие «иностранный гражданин» включает в себя понятие «лицо без гражданства» (физическое лицо, не являющееся гражданином 
РФ и не имеющее доказательств наличия гражданства (подданства) иностранного государства), за исключением случаев, когда федеральным законом для лиц без гражданства устанавливаются специальные правила, отличающиеся от правил, установленных для иностранных граждан.

Часть 3 статьи 62 Конституции РФ закрепила, что иностранные  граждане и лица без гражданства  пользуются в РФ правами и несут обязанности наравне с гражданами РФ, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором РФ. Соответственно на иностранцев распространяется и ч.1 ст.37 Конституции РФ, закрепляющая свободу труда и право каждого свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию.

Трудовой Кодекс не содержит никаких ограничений  для иностранцев в их правовом статусе и не исключает их из сферы  действия трудового законодательства России. Главной же особенностью регулирования  труда иностранных граждан являются ограничения при приеме на работу. Являются ли такие возможные ограничения  запрещенной дискриминацией в сфере  труда?

Трудовой Кодекс в ч.3 ст. 3 установила исключения: не являются дискриминацией установление различий, исключений, предпочтений, а  также ограничение прав работников, которые определяются свойственными  данному виду труда требованиями, установленными федеральным законом, либо обусловлены особой заботой  государства о лицах, нуждающихся  в повышенной социальной и правовой защите. Как раз первый случай (установление ограничений федеральным законом) и имеет место по отношению к иностранным гражданам. Таких федеральных законов несколько. Основу такого регулирования составляет ФЗ от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ», вступивший в силу с 1 ноября 2002 года.

В ст.13 этого  Закона указано, что иностранные  граждане пользуются правом свободно распоряжаться своими способностями  к труду, выбирать род деятельности и профессию, а также правом на свободное использование своих  способностей и имущества для  предпринимательской и иной, не запрещенной  законом экономической деятельности с учетом ограничений, предусмотренных  федеральным законом. Такие ограничения  приведены в ст.14 Закона, которая запрещает иностранному гражданину:

1) находиться  на государственной или муниципальной  службе;

2) замещать должности  в составе экипажа судна, плавающего  под 
Государственным флагом РФ, в соответствии с ограничениями, предусмотренными 
Кодексом торгового мореплавания РФ;

3) быть членом  экипажа военного корабля РФ  или другого эксплуатируемого  в некоммерческих целях судна,  а также летательного аппарата  государственной или экспериментальной  авиации;

4) быть командиром  воздушного судна гражданской  авиации;

5) быть принятым  на работу на объекты и в  организации, деятельность которых  связана с обеспечением безопасности  РФ. Перечень таких объектов и  организаций утверждается Правительством  РФ;

6) заниматься  иной деятельностью и замещать  иные должности, допуск иностранных  граждан к которым ограничен  федеральным законом.

Пунктом 2 данной статьи предусмотрено еще одно ограничение  трудовых прав иностранных граждан. Правительству РФ делегировано полномочие установить 
Порядок замещения иностранными гражданами руководящих должностей в организациях, в уставном капитале которых более пятидесяти процентов акций или долей принадлежит РФ.

Ст.13 данного  Закона приводит перечь лиц, которые могут использовать труд иностранных работников и должны для этого получить соответствующие разрешительные документы.

Иностранный гражданин  имеет право осуществлять трудовую деятельность только при наличии  разрешения на работу. В п.4 ст.13 Закона содержится и перечень исключений из этого разрешительного порядка. Итак, указанный разрешительный порядок  не распространяется на иностранных  граждан:

1) постоянно  проживающих в РФ;

2) временно проживающих  в РФ. Но они не вправе осуществлять трудовую деятельность вне пределов субъекта РФ, на территории которого им разрешено временное проживание;

3) являющихся  сотрудниками дипломатических представительств, работниками консульских учреждений  иностранных государств в РФ, сотрудниками международных организаций, а также частными домашними работниками указанных лиц;

4) являющихся  работниками иностранных юридических  лиц (производителей или поставщиков), выполняющих монтажные (шефмонтажные) работы, сервисное и гарантийное  обслуживание, а также послегарантийный  ремонт поставленного в 
РФ технического оборудования;

5) являющихся  журналистами, аккредитованными в  РФ;

6) обучающихся  в РФ образовательных учреждениях  профессионального образования  и выполняющих работы (оказывающих  услуги) в течение каникул;

7) обучающихся  в РФ в образовательных учреждениях  профессионального образования  и работающих в свободное от  учебы время в качестве учебно- вспомогательного персонала в тех образовательных учреждениях, в которых они обучаются;

8) приглашенных  в РФ в качестве преподавателей  для проведения занятий в образовательных  учреждениях, за исключением лиц,  въезжающих в РФ для занятия  преподавательской деятельностью  в учреждениях профессионального  религиозного образования (духовных  образовательных учреждениях).

Ст.18 Закона закрепила, что квота на выдачу иностранным  гражданам приглашений на въезд в РФ в целях осуществления трудовой деятельности ежегодно утверждается Правительством РФ по предложениям исполнительных органов государственной власти субъектов РФ с учетом демографической ситуации в соответствующем субъекте РФ и возможностей данного субъекта по обустройству иностранных граждан. Указанные предложения исполнительных органов государственной власти субъектов РФ формируются на основе принципа приоритетного использования национальных трудовых ресурсов с учетом ситуации на рынке труда. Следует отметить, что квота установлена не на разрешения на работу, а на приглашения на въезд. То есть иностранный гражданин не ограничен в праве вступать в переговоры о трудоустройстве в 
РФ.

Работодатель, пригласивший иностранного гражданина в РФ в целях  осуществления трудовой деятельности либо заключивший с иностранным  работником в РФ трудовой договор, обязан:

1) иметь разрешение  на привлечение и использование  иностранных работников;

2) обеспечить  получение иностранным гражданином  разрешения на работу;

3) представить  документы, необходимые для регистрации  иностранного гражданина по месту  пребывания в РФ;

4) уведомить  налоговый орган по месту своего  учета о привлечении и об  использовании иностранных работников  в течение десяти дней со  дня подачи ходатайства о выдаче  иностранному гражданину приглашения  в целях осуществления трудовой  деятельности, либо прибытия иностранного  гражданина к месту работы  или к месту пребывания, либо  получения иностранным гражданином  разрешения на работу, либо заключения  с иностранным работником в  РФ трудового договора, либо приостановления действия или аннулирования разрешения на привлечение и использование иностранных работников, либо приостановления действия или аннулирования разрешения на работу иностранному гражданину, зарегистрированному в качестве индивидуального предпринимателя, либо аннулирования разрешения на работу иностранному работнику;

6) оплачивать  расходы, связанные с административным  выдворением за пределы РФ или депортацией иностранного гражданина, принятого на работу с нарушением им законодательного порядка привлечения и использования иностранных работников.

Существуют случаи, когда разрешение на работу иностранному гражданину не выдается, а выданное разрешение на работу аннулируется территориальным  органом федерального органа исполнительной власти, ведающего вопросами внутренних дел. Например, если иностранный гражданин  финансирует, планирует террористические (экстремистские) акты, оказывает содействие в совершении таких актов или совершает их, а равно иными действиями поддерживает террористическую (экстремистскую) деятельность либо является больным наркоманией, либо не имеет сертификата об отсутствии у него заболевания, вызываемого вирусом иммунодефицита человека (ВИЧ-инфекции), страдает одним из инфекционных заболеваний, которые представляют опасность для окружающих[16].

В случае аннулирования  разрешения на привлечение и использование  иностранных работников, а также  в случае прекращения деятельности работодателя иностранный работник имеет право заключить новый  договор с другим работодателем  на период, оставшийся до истечения  срока действия разрешения на работу, при условии, что до истечения  этого срока остается не менее  трех месяцев, и при наличии у  нового работодателя разрешения на привлечение  и использование иностранных работников.

В завершении необходимо отметить санкцию за нарушение законодательства о привлечении иностранной рабочей  силы. Ст.18.10. КоАП РФ предусмотрела, что нарушение работодателем правил привлечения и использования в РФ иностранной рабочей силы - влечет наложение административного штрафа в размере от 10 до 
20 МРОТ, а нарушение иностранным гражданином или лицом без гражданства правил привлечения и использования в РФ иностранной рабочей силы - влечет наложение административного штрафа в размере от 5 до 10 МРОТ с административным выдворением за пределы РФ или без такового.

ПРИКАЗ (РАСПОРЯЖЕНИЕ) О ПРИЕМЕ НА РАБОТУ

Прием на работу оформляется соответствующим приказом (распоряжением) администрации предприятия, учреждения, организации, который объявляется  работнику под расписку. Такой  приказ (распоряжение) может быть выпущен  администрацией через некоторое  время после подписания трудового  договора. 
Например, при фактическом допуске к работе, когда трудовой договор считается заключенным независимо от того, был ли прием на работу надлежащим образом оформлен. При подписании трудового договора работника знакомят под расписку с условиями его будущей работы, коллективным оговором, правилами внутреннего распорядка и т.д. Работник не несет ответственности за невыполнение требований локальных нормативных актов, с которыми он не был ознакомлен.

Приказ (распоряжение) также применяется для учета  принимаемых на работу по трудовому договору. Составляется приказ (распоряжение) лицом, ответственным за прием.

При оформлении приказа о приеме указываются  наименование структурного подразделения, профессия (должность), испытательный  срок, если работнику устанавливается  испытание, а также условия приема на работу и характер предстоящей  работы (по совместительству, в порядке перевода из другой организации, для замещения временно отсутствующего работника, для выполнения определенной работы и др.)

На основании  подписанного руководителем организации  или уполномоченным на это лицом  приказа (распоряжения) в трудовую книжку вносится запись о приеме на работу заполняется личная карточка[17], а в бухгалтерии открывается лицевой счет работника[18].

Личная карточка является документом по учету персонала. Такая карточка должна заводится на каждого работника, принятого на постоянную или временную работу. Заполняется личная карточка на основании приказа 
(распоряжения) о приеме на работу и документов, предусмотренных законодательством при приеме на работу, а также сведений, сообщенных о себе работником.