Контрольная работа по "Международному частному праву"

Субсидиарная норма формулирует  правило, которое действует в  случае, когда не было применено  правило, содержащееся в генеральной  норме. В том же пункте 2 ст. 1224 содержится следующее положение: завещание  или его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если она удовлетворяет требованиям  права места составления завещания  или акта его отмены либо требованиям  российского права. Это правило  как раз и относится к субсидиарной коллизионной норме, оно применяется, когда основное правило «не сработало»

Таким образом, в пункте 2 ст. 1224 сформулировано, по сути, три  правила выбора права в отношении  формы завещания. Первое (право места  жительства завещателя в момент составления  завещания) подлежит первоначальному  применению, а два других (российское право и право места составления  завещания) применяются в случае, если форма завещания не соответствует  требованиям первого положения.

Унифицированные материально-правовые нормы. Данный вид норм всеми учеными  включается в нормативный состав МЧП, поскольку в действии этих норм отражается специфика и предмета, и методов МЧП, в задачу которых  входит решение коллизионной проблемы. Эти нормы предназначены для  регулирования трансграничных частноправовых отношений (в этом специфика предмета), а проблема преодоления коллизии решается путем ее предотвращения (государства  вырабатывают некий компромисс, состоящий  в единообразии правового регулирования  отдельных частноправовых трансграничных отношений).

Материальные нормы, содержащиеся в международных договорах, называют унифицированными материальными нормами (в юридической литературе понятия  «унифицированные» и «договорные» используются как синонимы). Процесс  унификации состоит в создании государствами  единообразных норм, регулирующих гражданско-правовые отношения в различных сферах жизнедеятельности. Включение унифицированных  норм в состав МЧП так же, как  и в случае с коллизионными  нормами, связано с решением коллизионной проблемы. Только если коллизионная норма  решает проблему выбора права «двухступенчатым»  способом (сначала определяет компетентное материальное право, а потом уже  осуществляется само регулирование), то материальная договорная норма способна преодолеть коллизию и решить вопрос по существу одновременно. Государства—участники международных договоров идут на компромисс со своей национальной правовой системой: создавая единообразные для разных правовых систем правила регулирования, они тем самым делают выбор в пользу договорной нормы.

Вопрос № 4 Понятие и виды источников в международном частном праве

Проявлением комплексного характера  МЧП выступает наличие разных по своей природе источников права, формирующих данную правовую систему. Источник права— это форма существования правовых норм. Специфика источников МЧП порождена его предметом регулирования. С одной стороны, источники МЧП имеют национально-правовой характер; с другой стороны, МЧП регулирует именно международные гражданские правоотношения, следовательно, международное право выступает самостоятельным источником этой отрасли права. Основные источники международного частного права.

Источники международного частного права— внутригосударственное законодательство, международные договоры, международные обычаи.

Национальным источником международного частного права является вся внутренняя правовая система в целом, весь правопорядок данного государства. Основополагающей частью национального законодательства выступают коллизионные нормы, отсылающие не к конкретному закону, а ко всей правовой системе, ко всему правопорядку в целом. На первом месте среди национальных источников МЧП стоят те национальные законы, которые специально предназначены для регулирования гражданско-правовых отношений с иностранным элементом (специальные законы о МЧП, инвестиционное законодательство, законодательство о компенсационных соглашениях). Однако не следует забывать, что основным законом любого государства (и главным источником всего национального права) является его конституция, устанавливающая общие начала регулирования международных гражданских отношений. Конкретные вопросы правовой регламентации содержатся в специальных законах. В законодательстве Российской Федерации, регулирующем отношения в сфере МЧП, следует выделить: Гражданский кодекс РФ, Гражданский процессуальный кодекс РФ, Арбитражный процессуальный кодекс РФ, Трудовой кодекс РФ, Семейный кодекс РФ, Кодекс торгового мореплавания РФ, Основы законодательства РФ о нотариате, «О международном коммерческом арбитраже»". Специальные законы, подзаконные акты, ведомственные инструкции, ненормативные акты министерств и ведомств Российской Федерации также являются источниками российского МЧП. Разумеется, все перечисленное законодательство в целом не может считаться источником российского МЧП. Речь идет о содержащихся в этих актах отдельных нормах, главах и разделах, посвященных регулированию частноправовых отношений с иностранным элементом.

В российском праве проведена  межотраслевая кодификация МЧП— в Гражданский, Гражданский процессуальный, Арбитражный процессуальный и Семейный кодексы, Кодекс торгового мореплавания включены специальные главы и разделы, регулирующие частноправовые отношения с иностранным элементом.

В праве многих зарубежных государств уже давно проведена  полномасштабная кодификация МЧП- приняты специальные законы о международном частном праве и процессе (Турция, Балканские страны, Италия, Грузия, Тунис, Таиланд, Румыния. Как правило, в одном законодательном акте имеет место отдельное регулирование вопросов МЧП и международного гражданского процесса. Эталонными (с точки зрения юридической техники) законами о МЧП являются специальные кодификации МЧП в Польше, Чехии, Венгрии, Австрии и Швейцарии. Кодификация МЧП может производиться не только посредством принятия специального закона, но и иными способами. Например, в ФРГ был принят Вводный закон к Германскому гражданскому уложению, содержащий полномасштабную кодификацию МЧП Германии. В 1989г. к Гражданскому кодексу Япониибыл принят Вводный закон, содержащий нормы японского МЧП. Вводные законы приняты также к гражданским кодексам Испании и Бразилии.

Своеобразно развивается  МЧП во Франции. Первоисточником  французского МЧП является Гражданский кодекс. Этот нормативный акт содержит всего несколько коллизионных правил одностороннего характера (предусматривающих применение исключительно французского права к отношениям с иностранным элементом). В порядке интерпретации этих норм и на их основе практика французских судов сформулировала обширный конгломерат коллизионных норм по различным видам гражданских правоотношений. Таким образом, развитие французского МЧП осуществляется посредством судебной практики.

Ни в Великобритании, ни в США не существует специальных  законов, кодифицирующих МЧП этих государств. В англо-американском праве решающее значение имеет система судебных прецедентов, хотя по отдельным вопросам издаются специальные законы, в которых содержатся нормы МЧП (Закон США 1976г. об иммунитете иностранного государства, Единообразный торговый кодекс США, Закон Великобритании 1978г. «О государственном иммунитете»).  Совокупность международно-правовых источников МЧП составляют международные договоры, международные правовые обычаи и система негосударственного регулирования внешнеторговой деятельности (международное коммерческое право). При этом основное значение принадлежит международным договорам. Кроме того, нельзя забывать, что общепризнанные нормы и принципы международного права являются частью правовой системы большинства государств и имеют примат над нормами национального права в случае их противоречия.

Российская Федерация участвует в международных договорах различного уровня. Прежде всего, отметим тенденцию расширения участия России в многосторонних соглашениях универсального (всемирного) характера.

Прежде чем остановиться на основных многосторонних соглашениях, следует отметить, что в современных  условиях основная тяжесть по их разработке приходится на международные организации, которые планомерно занимаются кодификацией норм международного частного права  в виде подготовки проектов универсальных  международных договоров в области  международного частного права.

- Комиссия ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ, подготовившая ряд важнейших конвенций, к которым присоединилась Российская Федерация: Конвенцию ООН о договорах международной купли-продажи товаров, Конвенцию ООН о морской перевозке грузов, Типовой закон о международном торговом арбитраже и т.д.

- Гаагская конференция по международному частному праву действует с 1893г. с участием Российской империи. СССР не участвовал в этой организации. С 2000г. Российская Федерация восстановила свое участие в работе конференции. Наиболее значительные документы, подготовленные этой организацией, обязательны и для России: Конвенция по вопросам гражданского процесса 1954 г., Конвенция о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским и торговым делам 1965 г., Конвенция о сборе за границей доказательств по гражданским и торговым делам (1970г.), Конвенция, отменяющая требование легализации иностранных официальных документов 1961 г. и т.д. Не менее известны и конвенции (в которых РФ, к сожалению, не участвует), относящихся к сфере семейных отношений, подготовленные Гаагскими конференциями с 1956 по 1980гг.

-Международный институт по унификации частного права (УНИДРУА в Риме. Им были подготовлены проекты конвенций по целому ряду вопросов международных предпринимательских отношений: о лизинге, факторинге и т.д.

- Международные универсальные конвенции, в которых регулируются отношения в области международного частного права, разрабатываются также в рамках Конференции ООН по торговле и развитию (ЮНКТАД), Всемирной организации интеллектуальной собственности (ВОИС), Международной организации гражданской авиации и т.д.   

Россия участвует в  важных многосторонних конвенциях по вопросам иностранных инвестиций: в  Конвенции о порядке разрешения инвестиционных споров между государствами  и иностранными лицами (1965г.), заключенной  в Вашингтоне (эту Конвенцию подписало  более 150 государств, ратифицировало 106), Конвенции об учреждении многостороннего  агентства по гарантиям инвестиций 1985 г., заключенной в Сеуле(Конвенцию подписало 131 государство).

Многочисленные многосторонние соглашения были заключены по различным  вопросам торгового мореплавания. К  ним относятся: Брюссельские конвенции по морскому праву, подготовленные Международным морским комитетом (ММК. Важнейшие из них: Конвенция об унификации некоторых правил о коносаменте и протокол к ней (1968г.), Конвенция об ограничении ответственности собственников морских судов, Конвенция об аресте морских судов, Конвенция об унификации некоторых правил относительно ответственности, вытекающей из столкновения судов внутреннего плавания (1960г.)и т.д.

Необходимо подчеркнуть  различную природу названных  источников. Внутригосударственное  законодательство в области МЧП  действует в пределах каждого  отдельного государства и является результатом реализации нормотворческой  функции государственных органов, которая воплощает интересы различных  социальных слоев данного государства. Международные договоры выступают  результатом согласования воль различных  государств, принимающих в них  участие. По существу, международные  договоры в области МЧП регулируют правоотношения с участием юридических и физических лиц— субъектов внутреннего права, но обязательства по договору возлагаются на государства, участвующие в нем, которые несут ответственность за приведение своего внутреннего права в соответствие со своими международными обязательствами.</p>

В мире существует единственная межгосударственная кодификация МЧП  на региональном уровне Кодекс Бустаманте 1928г. (участники— государства Центральной и Южной Америки). Кодекс Бустаманте— это полномасштабная кодификация унифицированных региональных коллизионных норм, которые действуют и применяются судами всех государств-участников. В 60-х гг. XXв. был создан Международный симпозиум по Кодексу Бустаманте— универсальная межправительственная международная организация, членами которой являются государства разных регионов (Польша, Австрия, Египет и др.)

Международные обычаи отличаются от международных договоров тем, что носят неписаный характер. Сложность природы международного обычая заключается в том, что определить четкую временную границу признания его юридически обязательным можно только эмпирическим путем. Это находит отражение в правоприменительной практике: в решениях международных судебных и арбитражных органов, в резолюциях международных организаций. Такие документы выступают в качестве подтверждения существования международного обычая в целом или наличия его отдельных элементов.

Обычаи— это правила, выработанные участниками международных отношений практическим путем, в результате систематически повторяющегося и однообразного поведения в сходных обстоятельствах. Таким образом, использование обычая систематически повторяется, и, кроме того, гарантируется возможностью применения принуждения в случае его нарушения. Как правило, обычаи не фиксируются в официальной письменной форме, поскольку являются наиболее древней формой существования права. В обычае содержатся наиболее важные правила поведения участников международных частных отношений, выдержавшие испытание временем, признаваемые всеми или многими участниками гражданских правоотношений международного характера.